2. 司法
  3. 关于刑事司法解释的时间效力，下列哪一选项是正确的?(2017／2／1)

关于刑事司法解释的时间效力，下列哪一选项是正确的?(2017／2／1)

admin2021-04-01  32
问题 关于刑事司法解释的时间效力，下列哪一选项是正确的?(2017／2／1)
选项 A、司法解释也是刑法的渊源，故其时间效力与《刑法》完全一样，适用从旧兼从轻原则
B、行为时无相关司法解释，新司法解释实施时正在审理的案件，应当依新司法解释办理
C、行为时有相关司法解释，新司法解释实施时正在审理的案件，仍须按旧司法解释办理
D、依行为时司法解释已审结的案件，若适用新司法解释有利于被告人的，应依新司法解释改判
答案B
解析 选项A不选：刑法渊源有以下几种：1．刑法典；2．单行刑法，如《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》等；3．附属刑法，即非刑事法律中的有关犯罪的刑罚规定，但有学者认为，我国没有真正意义上的附属刑法。司法解释并不属于我国的刑法渊源，故A错误。
    选项B应选：根据《最高人民法院、最高人民检察院关于适用刑事司法解释时间效力问题的规定》第二条的规定，对于司法解释实施前发生的行为，行为时没有相关司法解释，司法解释施行后尚未处理或者正在处理的案件，依照司法解释的规定办理。B的表述并无错误。此处应当正确理解从旧兼从轻原则与司法解释之间的关系。按照传统刑法理论，从旧兼从轻原则又可称为有利于被告的准则。一般是指，如果行为当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律(旧法)；如果当时的法律认为是犯罪的，依照旧法的规定应当追诉的，按照当时的法律(旧法)追究刑事责任，但是如果新刑法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用新法。而司法解释，首先，它并不属于刑法渊源。其次，依据罪刑法定原则，司法解释的解释范围必然是存在于刑法规定的既有限度之内，如果超出刑法范围，则为类推解释，非法解释。换言之，司法解释与刑法之间的关系应为司法解释是刑法限度内的解释。若针对某个行为的定性在刑法而言不是犯罪，或在处罚上应为3——5年，那么，司法解释将会在此限度之内做出解释。简言之，若行为时没有相关司法解释，审理过程中存在新的司法解释，那么，该新的司法解释并不存在是否应适用“从旧兼从轻原则”这一问题。而本文认为，所谓“从旧兼从轻原则”，应适用于同等法律位阶的横向比较。如，新旧司法解释之间存在适用“从旧兼从轻原则”的可能性，新旧刑法法条之间存在适用“从旧兼从轻原则”的可能性。故B正确。
    选项C不选：C错误的原因在于，新旧司法解释的出台，应考虑有利于被告人准则。与B中所述“司法解释与刑法之间的关系”不同的是，本选项考察的是“新旧司法解释之间的关系”。新旧司法解释之间存在犯罪认定标准改变的情况，如在某些行为的定性上，旧司法解释认为是犯罪，新司法解释认为不是犯罪，则会产生行为定性的根本不同。
    选项D不选：根据《最高人民法院、最高人民检察院关于适用刑事司法解释时间效力问题的规定》第四条之规定，对于在司法解释施行前已办结的案件，按照当时的法律和司法解释，认定事实和适用法律没有错误的，不再变动。D错误。
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