甲在从事生产经营的过程中,不知道某种行为是否违法,于是以书面形式向法院咨询,法院正式书面答复该行为合法。于是,甲实施该行为,但该行为实际上违反刑法。关于本案,下列哪一选项是正确的?(2008—卷二—4,单)

admin2014-04-02  24

问题 甲在从事生产经营的过程中,不知道某种行为是否违法,于是以书面形式向法院咨询,法院正式书面答复该行为合法。于是,甲实施该行为,但该行为实际上违反刑法。关于本案,下列哪一选项是正确的?(2008—卷二—4,单)

选项 A、由于违法性认识不是故意的认识内容,所以,甲仍然构成故意犯罪   
B、甲没有违法性认识的可能性,所以不成立犯罪   
C、甲虽然不成立故意犯罪,但成立过失犯罪   
D、甲既可能成立故意犯罪,也可能成立过失犯罪   

答案B

解析 本题考查关于法律认识错误即违法性认识错误问题。传统的刑法理论认为,行为人对法律的认识错误不影响刑法对其行为的定性处理。但现今的理论逐步认为,行为人虽然产生了法律认识错误(违法性认识错误),但如果这种错误是不可避免的,即行为人缺乏违法性认识的可能性,那么,行为人即使实施了犯罪行为,也不宜以犯罪论处。如何判断一个人具有违法性认识的可能性,可以从如下方面出发:   
(1)对法的状况产生了疑问时。如果行为人没有认真地考虑疑问,实施了违法行为时,就属于可以避免的违法性认识错误,应当成立故意犯罪。但如果在行为人对行为违法与否的疑问进行了认真的咨询的情形下,认为行为不违法,即使实际上违法,也不成立犯罪。例如,行为人遵从最高人民法院的判例产生了违法性的错误;在判例有分歧的时候,遵从了上级法院的判例而产生了错误时;信赖了主管机关的意见而产生了违法性的认识错误时。这些均认为是不可避免的错误,即行为人不具有违法性认识的可能性,不成立故意犯罪。   
(2)知道要在法的特别规制领域进行活动时。行为人必须努力收集相关法律情报,如果没有认真收集,产生了违法性认识错误时,实施了违法行为时,应当成立故意犯罪。   
(3)知道其行为侵害基本的个人的、社会利益时。此种情形下,即使违法性的认识发生了错误,也成立故意犯罪。   
本题属于第(1)种情形,即行为人不可能认识到行为的违法性,属于责任阻却事由,不再为行为承担刑事责任。   
但需要指出的是,违法性认识错误不限于上述三种情形。一般而言,根据我们的日常生活经验及感觉,只要行为人的法律认识错误是不可避免的,在这种情形下,即使他产生了法律认识错误,也不宜作为犯罪处理。本题答案为B。
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