张某，系某建筑工地工头。民工杨某要求结算工资回家。张某以自己不负责结算工资为由不给杨某工资。双方争执不下，打了起来，后被人劝开。趁杨某理论之际，张某突然拿起身边斧头向杨某砍去。杨某没有躲避，抬起右脚踹在张某左腿上，并趁张某身体晃动之际，顺势用拳头打在张某左

admin2014-01-15 32

问题张某，系某建筑工地工头。民工杨某要求结算工资回家。张某以自己不负责结算工资为由不给杨某工资。双方争执不下，打了起来，后被人劝开。趁杨某理论之际，张某突然拿起身边斧头向杨某砍去。杨某没有躲避，抬起右脚踹在张某左腿上，并趁张某身体晃动之际，顺势用拳头打在张某左腹部后，就被他人拦住了。后张某感觉腹部疼痛去医院检查，发现脾破裂。经法医临时鉴定为不低于轻伤。下列哪些说法是错误的?( )

选项 A、杨某的行为构成故意伤害罪
B、杨某的行为构成过失致人重伤罪
C、杨某犯罪情节显著轻微，不构成犯罪
D、杨某的行为属于正当防卫，不构成犯罪

答案1,2,4

解析在互殴中可以存在正当防卫。所谓互殴是指参与者在其主观上的不法侵害故意的支配下，客观上实施连续的对应性侵害的情形。一般说来互殴和正当防卫是不相容的，因为在互殴的情况下，参与互殴的行为人在主观上不具有防卫意图，其行为当然不得视为正当防卫。但是在互殴的情况下也并非绝对地不能成立正当防卫，在下述两种情况下仍然存在正当防卫的问题：一是耳殴的一方停止斗殴或者退出斗殴现场，而另一方仍然继续加害对方，如果形成防卫的紧迫性，那么停止斗殴的一方就可以实行正当防卫。二是互殴双方起先进行轻微的殴斗，后来，一方突然加大侵害强度，严重威胁另一方的人身安全，这种情况下，另一方当然地可以实行正当防卫。具体到本案中，双方先前的互殴已经停止，即便能够认定双方互殴的故意还在延续，互殴行为还没有完全终止，处于一种暂时中断的状态，但是双方在先前互殴的过程中也就是一般的推推操搡、拳打脚踢，因此当张某突然加大侵害强度拿出斧头要砍杨某时，已经严重威胁到
杨某的人身安全，杨某为了维护自己的人身权利进行防卫的行为，应当认定具有正当防卫的性质。因此，选项D正确，选项ABC错误。

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试卷一

法律职业资格

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