甲公司向乙银行借款500万元，以其闲置的一处办公用房作担保。乙银行正好缺乏办公场所，于是与甲公司商定，由甲公司以此办公用房为乙银行设立担保物权。随后，甲公司向乙银行交付了办公用房。借款到期后，甲公司未能偿还，乙银行主张对办公用房行使优先受偿的权利。下列哪一

admin2017-03-09 27

问题甲公司向乙银行借款500万元，以其闲置的一处办公用房作担保。乙银行正好缺乏办公场所，于是与甲公司商定，由甲公司以此办公用房为乙银行设立担保物权。随后，甲公司向乙银行交付了办公用房。借款到期后，甲公司未能偿还，乙银行主张对办公用房行使优先受偿的权利。下列哪一选项是正确的?(2008—卷三—13，单)

选项 A、乙银行有权这样做，因其对标的物享有抵押权
B、乙银行有权这样做，因其对标的物享有质权
C、乙银行有权这样做，因其对标的物享有同时履行抗辩权
D、乙银行无权这样做，因其与甲公司之间的约定不能设定担保物权

答案D

解析《物权法》第172条规定：设立担保物权，应当依照本法和其他法律的规定订立担保合同。该法第185条规定：设立抵押权，当事人应当采取书面形式订立抵押合同。依据第180条第1款第(1)项的规定，债务人或者第三人有权处分的建筑物和其他土地附着物可以抵押。该法第187条规定：以本法第180条第1款第(1)项至第(3)项规定的财产或者第(5)项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。依据以上法律规定，设立担保物权要符合法定的形式，在不动产上设立担保物权只能为抵押权，本题中并没有信息表明甲、乙之间签订了关于办公用房的抵押合同并办理了抵押登记，所以抵押权并没有设立，乙银行对办公用房并不享有抵押权，故A项错误。
   甲公司向乙银行交付办公楼并不是设立质权的行为，因为质权是一种动产质权，对不动产不能设立质权，故B项错误。
   同时履行抗辩权是在未约定先后履行顺序的双务合同中，当事人应当同时履行，一方在对方未为对待给付之前，有权拒绝其履行要求。本题中，甲乙之间的主合同是商业借贷性质的借款合同．需要贷款人先转让货币所有权，借款人后于一定期限内返还同种类数额的货币，是有先后履行顺序的，并且借款合同的标的物是金钱，而甲公司的办公用房为担保协议的标的物．乙银行不能基于主合同中甲公司未如期偿还借款而主张对该办公用房的同时履行抗辩权，故C项错误。
   乙银行与甲公司之间的约定不符合法律规定，担保物权并不成立，乙银行不能主张对办公用房优先受偿的权利，故D项正确。本题答案为D。

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试卷二

法律职业资格

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