2. 司法
  3. 《刑法》第246条规定：“以暴力或者其他方法公然侮辱他人或者捏造事实诽谤他人，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。”关于本条的理解，下列哪些选项是正确的？(2012—卷二—51，多)

《刑法》第246条规定：“以暴力或者其他方法公然侮辱他人或者捏造事实诽谤他人，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。”关于本条的理解，下列哪些选项是正确的？(2012—卷二—51，多)

admin2014-02-18  51
问题 《刑法》第246条规定：“以暴力或者其他方法公然侮辱他人或者捏造事实诽谤他人，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。”关于本条的理解，下列哪些选项是正确的？(2012—卷二—51，多)
选项 A、“以暴力或者其他方法”属于客观的构成要件要素   
B、“他人”属于记述的构成要件要素   
C、“侮辱”、“诽谤”属于规范的构成要件要素   
D、“三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利”属于相对确定的法定刑   
答案A,B,C,D
解析 犯罪构成由犯罪客体要件、犯罪客观要件、犯罪主体要件与犯罪主观要件有机统一而组成。同样，各个要件也是由不同要素所组成，组成要件的要素就是犯罪构成要件要素。对构成要件要素可以进行不同分类：   
(1)客观的构成要件要素与主观的构成要件要素，说明行为外部的、客观方面的要素即为客观的构成要件要素，如行为、结果、行为对象等；表明行为人内心的、主观方面的要素即为主观的构成要件要素，如故意、过失、目的等。   
(2)记述的构成要件要素与规范的构成要件要素。按照刑法理论，在解释构成要件要素和认定是否存在符合构成要件要素的事实时，如果只需要法官的认识活动即可确定，这种构成要件要素便是记述的构成要件要素；如果需要法官规范的、评价的价值判断才能认定，这种构成要件要素就是规范的构成要件要素。例如，《刑法》第320条所规定的提供伪造、变造的出入境证件罪的客观要件为“为他人提供伪造、变造的护照、签证等出入境证件”。对这里的“提供”、“伪造、变造”、“护照、签证等出入境证件”的理解，以及对客观事实是否符合这些要素，都只需要一般的认识活动与基本的对比判断就可以得出结论，因而属于记述的构成要件要素。反之，《刑法》第237条规定的强制猥亵、侮辱妇女罪的客观构成要件要素的“猥亵”、“侮辱”，则需要司法人员的规范评价和价值判断，是规范的构成要件要素。   
(3)积极的构成要件要素与消极的构成要件要素。通常的构成要件要素，是积极地、正面地表明成立犯罪必须具备的要素，这种要素就是积极的构成要件要素。但例外地也存在否定犯罪性的构成要件要素，这便是消极的构成要件要素。例如，《刑法》第389条第3款规定：因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。这便是行贿罪的客观要件中的消极的构成要件要素。
(4)共同的构成要件要素与非共同的构成要件要素。共同的构成要件要素，是指犯罪构成共同要件中为任何犯罪的成立所必须具备的要素。例如，行为是客观要件的要素，也是任何犯罪的成立都必须具备的要素。非共同的构成要件要素，是指部分犯罪的成立所必须具备的要素。例如，身份与目的只是部分犯罪的成立必须具备的要素。   
(5)成文的构成要件要素与不成文的构成要件要素。成文的构成要件要素，是指刑法明文规定的构成要件要素。绝大多数构成要件要素都是成文的构成要件要素。不成文的构成要件要素，是指刑法条文表面上没有明文规定，但根据刑法条文之间的相互关系、刑法条文对相关要素的描述所确定的，成立犯罪所必须具备的要素。就一些具体犯罪而言，由于众所周知的理由或者其他原因，刑法并没有将所有的构成要件要素完整地规定下来，而是需要法官在适用过程中进行补充。例如，以非法占有为目的就是盗窃罪中不成文的主观构成要件要素。    本题中。A项，以暴力或者其他方法属于客观的外在行为，故属于客观的构成要件要素，故A项正确。B项，行为对象是否属于“他人”，只需要法官的认识活动即可确定，无需进行价值判断，故属于记述的构成要件要素，故B项正确。C项，“侮辱”、“诽谤”需要司法人员的规范评价和价值判断，是规范的构成要件要素，故C项正确。   
D项考查法定刑的种类。法定刑可以分为三类：绝对确定的法定、相对确定的法定刑、浮动法定刑。   
绝对确定的法定刑，是指在条文中只规定单一的刑种与固定的刑度。例如，《刑法》第239条规定：绑架致使被绑架人死亡或者杀害被绑架人的，处死刑。就属于绝对确定的法定刑。   
相对确定的法定刑，是指在条文中规定一定的刑种与刑度，并明确规定最高刑与最低刑。我国刑法分则通常规定的是相对确定的法定刑，比如，《刑法》第118条规定：破坏电力、燃气或者其他易燃易爆设备，危害公共安全，尚未造成严重后果的，处3年以上10年以下有期徒刑。   
浮动法定刑，也称机动刑，是指法定刑的具体期限或具体数量并非确定，而是根据一定的标准升降不定，处于一种相对不确定的游移状态。如《刑法》第227条规定：对犯倒卖车票、船票罪的，并处或单处票证价额1倍以上5倍以下罚金。浮动法定刑具有以下特点：(1)只见之于罚金刑，这显然是因为罚金刑的数额可以根据刑法规定的某种事实标准予以确定的缘故。(2)只适用于经济犯罪、财产犯罪，对其他犯罪难以甚至不可能规定浮动法定刑。(3)刑罚(罚金)的具体幅度(数量)要根据案件的一定事实确定。这是浮动法定刑与相对确定法定刑的区别。在刑法规定相对确定的法定刑时，不管案件发生与否，人们可以事先得知刑罚的具体幅度；而刑法规定浮动法定刑时，只有查清了刑法规定的特定事实，才能得知刑罚的具体幅度。所以，浮动法定刑不同于相对确定的法定刑。   
所以，D项中，“三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利”属于相对确定的法定刑。D项正确。本题答案为A、B、C、D。
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