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  3. 关于法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章的适用，下列哪些选项符合《立法法》规定?(卷一／2009年第62题)

关于法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章的适用，下列哪些选项符合《立法法》规定?(卷一／2009年第62题)

admin2017-06-05  31
问题 关于法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章的适用，下列哪些选项符合《立法法》规定?(卷一／2009年第62题)
选项 A、同一机关制定的特别规定与一般规定不一致时，适用特别规定
B、法律、行政法规、地方性法规原则上不溯及既往
C、地方性法规与部门规章之间对同一事项的规定不一致不能确定如何适用时，由国务院裁决
D、根据授权制定的法规与法律规定不一致不能确定如何适用时，由全国人大常委会裁决
答案A,B,D
解析 《立法法》第83条规定，同～机关制定的法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章，特别规定与一般规定不一致的，适用特别规定；新的规定与旧的规定不一致的，适用新的规定。该条规定了新法优于旧法、特别法优于一般法的法律适用一般性原则，因此，选项A正确，当选。值得注意的是，该原则适用的背景是，同一机关制定的法律规范。如果不是同一机关制定的法律规范，那么就会出现选项C、D中的情况，就必须由某一权威机关裁决。
    《立法法》第84条规定，法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章不溯及既往，但为了更好地保护公民、法人和其他组织的权利和利益而作的特别规定除外。该条规定了“法不溯及既往”的一般适用原则，因此，选项B正确，当选。
    地方性法规和部门法规对同一事项的规定不一致的时候，由于其各种制定的主体不同，因此应区分不同的情形，分别确定如何适用。对此，《立法法》第86条作了详细规定：“地方性法规、规章之间不一致时，由有关机关依照下列规定的权限作出裁决：……(二)地方性法规与部门规章之间对同一事项的规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院提出意见，国务院认为应当适用地方性法规的，应当决定在该地方适用地方性法规的规定；认为应当适用部门规章的，应当提请全国人民代表大会常务委员会裁决……”因此，选项C简单地认为应由国务院裁决显然是错误的，不当选。在本题中，地方性法规的制定主体是地方人大或人大常委会，而部门规章的制定主体则是国务院部委，如果简单地将二者的冲突交由国务院裁决，显然是不对的。《立法法》正是考虑到上述因素，才设置了上述机制，首先由国务院提出意见，国务院认为应当适用地方性法规的，应当决定在该地方适用地方性法规的规定，这表明国务院和地方性法规的观点是一致的，是国务院对下属部委的一种立法“纠偏”；认为应当适用部门规章的，应当提请全国人民代表大会常务委员会裁决，此时，国务院认为其下属部委制定的部门规章是正确的，不能直接决定适用，否则难免对显然无法避免国务院对其下属部委的“自我偏袒”或无法促使其跳出其立法当初的思维而公正、客观地看待冲突，因此需要交由全国人大常委会审核把关。
        《立法法》第86条规定，根据授权制定的法规与法律规定不一致，不能确定如何适用时，由全国人民代表大会常务委员会裁决。选项D与此表述一致，是正确的。法规的授权来自于全国人大常委会，全国人大常委会授权制定的法规与其制定的法律就某一事项规定不一致，全国人大常委会自然有权裁决。值得注意的是，如果是一般的地方性法规与法律发生冲突，自然毫无争议地适用法律。但是，经济特区获得全国人大常委会授权制定的法规在经济特区范围内具有较高的效力，其情形与一般法规不同。
    法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章的适用是历年考试考查的重点，加之其中关系纷繁复杂，可考性非常强，因此考生在备考过程中应给以充分关注。
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法律职业资格

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