2. 司法
  3. 青年王某，高中毕业后因没有考上大学，又不愿参加工作，成为无业游民。王某不久前结识一帮“铁哥们儿”。因“铁哥们儿”好赌，王某便自告奋勇，利用其住房独门独户十分隐蔽的有利条件，每天晚上邀请“铁哥们儿”到其住所打麻将赌钱。王某本人自称“手气背”，从不参加赌钱，只

青年王某，高中毕业后因没有考上大学，又不愿参加工作，成为无业游民。王某不久前结识一帮“铁哥们儿”。因“铁哥们儿”好赌，王某便自告奋勇，利用其住房独门独户十分隐蔽的有利条件，每天晚上邀请“铁哥们儿”到其住所打麻将赌钱。王某本人自称“手气背”，从不参加赌钱，只

admin2008-12-16  39
问题 青年王某，高中毕业后因没有考上大学，又不愿参加工作，成为无业游民。王某不久前结识一帮“铁哥们儿”。因“铁哥们儿”好赌，王某便自告奋勇，利用其住房独门独户十分隐蔽的有利条件，每天晚上邀请“铁哥们儿”到其住所打麻将赌钱。王某本人自称“手气背”，从不参加赌钱，只是为其他“铁哥们儿”提供水、食等方面服务，遇紧急情况，王某还及时通风报信。作为回报，王某则要求几个参加赌博的哥儿们每天给其几百元的“好处费”。久而久之，这种交易已成惯例。
　　同村青年李某，素来游手好闲，不务正业。一次偶然的机会，李某发现了王某的“秘密”。李某灵机一动，料定王某不敢声张，想出一个“大发一笔而不担风险”的主意。2001年5月2日深夜1时许，李某蒙面持猎刀闯入王某房中，抢走赌资6000余元。王某吃了一个“哑巴亏”，又不敢报案，只得暗中查访。终于，在王某的几个哥儿们的帮助下，认定5月2日抢劫赌资的就是近来突然阔绰起来的李某。
　　王某对此没有声张，伺机报复李某。2001年11月5日，王某借口一点鸡毛蒜皮的小事与李某发生口角。口角中，王某突然亮出准备已久的铁棍准备行凶。李某一见势头不妙，转向就逃。一会儿王某追上，李某见无路可逃，便回头央求王某“放一马”，王某哪里肯听，举起铁棍照李某肩部就砸，想要打废李某一只胳膊。李某情急之下顺手抬起一根木棍招架，想夺路而逃，殴斗中，李某木棍戳伤了王某的眼睛，而王某用铁棍打伤了李某的右肩。事后经医院诊断，王某右眼外伤失明，而李某右肩粉碎性骨折，终生残废。
　　本案经C区公安分局侦查终结，由C区检察院审查起诉，并于2001年12月29日向C区人民法院提起公诉，C区人民法院2002年1月10日以C法刑初字[2002]第2号刑事判决书作出一审判决，判处王某构成故意伤害罪，判处有期徒刑8年，不构成赌博罪；李某不构成抢劫罪，而构成故意杀害罪，判处有期徒刑10年。C区检察院现在欲提起抗诉。
请您拟写抗诉状。
选项
答案A省B市C区人民检察院 　　　　　　　　　　　　刑事抗诉书 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　[2002]C检刑抗字第3号 　　原审被告人王某，男，35岁，1965年5月3日生于A省B市C区，汉族，高中文化，身份证号码(略)，无业，住 A省B市C区大同村。未受过刑事处罚。2001年11月5日因涉嫌赌博罪、故意伤害罪，被C区公安分局拘留， 11月10日经C区检察院批准逮捕，由C区公安分局执行逮捕，现羁押于C区看守所。 　　原审被告人李某，男，37岁，1963年7月2日生于A省B市C区，汉族，初中文化，身份证号码(略)，农民，住 A省B市C区大同村。未受过刑事处罚。2001年11月5日，囚涉嫌抢劫罪被C区公安分局拘留，11月10日经 C区检察院批；住逮捕，由C区公安分局执行逮捕，现羁押于C区看守所。 　　原审被告人王某赌博罪、故意伤害罪一案，李某抢劫罪一案经C区公安分局侦查终结，由C区检察院审查起诉，并于2001年12月29日向C区人民法院提起公诉，C区人民法院2002年1月10日以C法刑初字[2002]第 2号刑事判决书作出一审判决，判处王某构成故意伤害罪，判处有期徒刑8年，不构成赌博罪；李某不构成抢劫罪，而构成故意伤害罪，判处有期行徒刑10年。 　　经本院审查，本案的犯罪事实如下： 　　王某利用其住房独门独户十分隐蔽的有利条件，每天晚上邀请一些人到其住所打麻将赌钱。王某本人自称“手气背”，从不参加赌钱，只是为其他参加赌博的人提供水、食等方面服务，遇紧急情况，王某还及时通风报信。作为回报，王某则要求几个参加赌博的哥儿们每天给其几百元的“好处费”。久而久之，这种交易已成惯例。 　　同村青年李某发现了王某的“秘密”，2001年5月2日深夜1时许，李某蒙面持猎刀闯入王某房中，抢走赌资6000余元。王某不敢报案，只得暗中查访。终于，在王某的几个哥儿们的帮助下，认定5月2日抢劫赌资的就是近来突然阔绰起来的李某。王某对此没有声张，伺机报复李某。2001年11月5日，王某借口一点鸡毛蒜皮的小事与李某发生口角。口角中，王某突然亮出准备已久的铁棍准备行凶。李某一见势头不妙，转身就逃。一会儿王某追上，李某见无路可逃，便回头央求王某“放一马”，王某不听，举起铁棍朝李某肩部就砸，意想打废李某一只胳膊。李某情急之下顺手抬起一根木棍招架，想夺路而逃，殴斗中，李某木棍戳伤了王某的眼睛，而王某用铁棍打伤了李某的右肩。事后经医院诊断，王某右眼外伤失明，而李某右肩粉碎性骨折，终生残废。 　　原审被告人上述犯罪事实清楚，证据确实、充分，足以认定。 　　本院认为：原审被告人王某，目无国法，为他人提供赌博场所，并从中收取一定好处费的行为，构成赌博罪，一审不予认定显属认定事实不清；原审被告人李某持刀抢劫了赌场，当场抢走赌资6000元，属于以暴力的方法抢劫他人财物的行为，应当构成抢劫罪，而其伤害王某的行为构成正当防卫，不构成故意伤害罪，一审判决不予认定显属认定事实不清，适用法律错误，其理由如下： 　　一、王某利用自己独门独户的住房条件，为他人提供赌博场所，并从中收取一定好处费的行为，构成赌博罪。根据《刑法》第303条的规定，赌博罪是指以营利为目的，聚众赌博，开设赌场或者以赌博为业的行为。本案中，王某虽从不参与赌博，但其行为即属于“开设赌场”的性质，而且主观上具有“营利”目的，应当构成赌博罪。 　　二、李某出于非法占有他人赌资的目的，持刀抢劫了赌场，当场抢走赌资6000元，属于以暴力的方法抢劫他人财物的行为，应当构成抢劫罪。这里需要明确的是，抢劫“赌资”的行为应当认定为抢劫行为，因为只要以非占有为目的，以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，就属于抢劫的性质。虽然王某等赌头、赌棍对该批赌资没有合法所有权――因为赌资属于非法活动所得，依法应予以没收，但并不表明该批赌资就没有合法所有者，从其性质上分析，应当依法追缴、上缴国库，成为国家财产。总之，只要行为人自己对所抢的财物没有所有权，而以非法占有为目的，并以暴力、威迫的方法强行占有的，就属于抢劫行为。 　　三、王某与李某于2001年11月5日的行为应当根据正当防卫理论来分析。根据我国《刑法》第20条的规定，正当防卫，是指为了公共利益、本人或者他人的人身和其他权利免受正在进行的不法侵害，对实施不法侵害的人所采取的必要的防卫行为。根据正当防卫的基本特征，王某出于报复的动机和故意伤害的目的，挑衅李某，然后乘机行凶，其行为属于防卫挑拨而非防卫之意图，并造成李某重伤，依法应构成故意伤害罪。而对于李某却不同，其面对的是故意行凶伤害的王某，没有丝毫准备，而且在迫不得已情况下，为制止王某的故意侵害而为之，符合《刑法》第20条第3款规定的特殊防卫的要求。即属于对正在进行行凶、杀人等严重危及人身安全的暴力犯罪所采取的防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。所以，对李某与王某的行为应当区别对待，李某不应当构成故意伤害罪。 　　综上所述，为了严肃国法，准确适用法律，正确定罪，真正做到罚当其罪，保护公民的人身权利不受侵犯，维护社会的良好秩序，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第181条的规定，特向你院提出抗诉，请依法审理改判。 　　此致 A省B市中级人民法院 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　检察员：张三笑 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　检察员：赵二黑 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　2002年1月13日 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　(院印) 　　附：证据目录、证人名单、主要证据复印件
解析
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