2. 司法
  3. 甲在某银行的存折上有4万元存款。某日．甲将存款全部取出，但由于银行职员乙工作失误，未将存折底卡销毁。半年后，甲又去该银行办理存储业务，乙对甲说：“你的4万元存款已到期。”甲听后，灵机一动，对乙谎称存折丢失。乙为甲办理了挂失手续．甲取走4万元。甲的行为构成何

甲在某银行的存折上有4万元存款。某日．甲将存款全部取出，但由于银行职员乙工作失误，未将存折底卡销毁。半年后，甲又去该银行办理存储业务，乙对甲说：“你的4万元存款已到期。”甲听后，灵机一动，对乙谎称存折丢失。乙为甲办理了挂失手续．甲取走4万元。甲的行为构成何

admin2017-03-01  41
问题 甲在某银行的存折上有4万元存款。某日．甲将存款全部取出，但由于银行职员乙工作失误，未将存折底卡销毁。半年后，甲又去该银行办理存储业务，乙对甲说：“你的4万元存款已到期。”甲听后，灵机一动，对乙谎称存折丢失。乙为甲办理了挂失手续．甲取走4万元。甲的行为构成何罪?(    )(2008年卷二第14题)
选项 A、侵占罪
B、盗窃罪(间接正犯)
C、诈骗罪
D、金融凭证诈骗罪
答案C
解析 (1)对于本题，有论者解析为：甲隐瞒存款已领走的真相，捏造存折丢失的事实，从银行骗走存折，进行取得财物，是诈骗罪。这种解析结论正确，但将存折(财产凭证)当作千万元财物本身，不能解释云南何鹏案的原理，似为不妥。(2)事实上，本案案情可分为两阶段：其一，即使没有行为人的欺骗行为，而是由于银行职员失误，将数字(真存折上记载)转归行为人占有。由于数字不是财物本身，故不能认为行为人已经占有财物，故而不能以“合法占有，非法所有”认定行为人构成侵占罪。其二，行为人在占有数字之后，隐瞒存折上记载为假的事实，向银行取款骗取受害人处分财物将数字转变为财物，这才是取财的关键，对这一行为应认定为诈骗罪。(3)由于受骗而处分财产的人员(办理取款的工作人员)有处分权限，因此行为人不是盗窃罪(间接正犯)，而是诈骗罪的直接正犯。(4)金融凭证诈骗罪的成立必须是使用伪造、变造的金融凭证进行诈骗活动。本案中甲使用的金融凭证是真实的，不能构成金融凭证诈骗罪。
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