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  3. 2006年9月7日，县法院以销售伪劣产品罪判处杨某有期徒刑8年，并处罚金45万元，没收其推土机一台。杨某不服上诉，12月6日，市中级法院维持原判交付执行。杨某仍不服，向省高级法院提出申诉。2010年9月9日，省高级法院宣告杨某无罪释放。2011年4月，杨某

2006年9月7日，县法院以销售伪劣产品罪判处杨某有期徒刑8年，并处罚金45万元，没收其推土机一台。杨某不服上诉，12月6日，市中级法院维持原判交付执行。杨某仍不服，向省高级法院提出申诉。2010年9月9日，省高级法院宣告杨某无罪释放。2011年4月，杨某

admin2013-11-07  39
问题 2006年9月7日，县法院以销售伪劣产品罪判处杨某有期徒刑8年，并处罚金45万元，没收其推土机一台。杨某不服上诉，12月6日，市中级法院维持原判交付执行。杨某仍不服，向省高级法院提出申诉。2010年9月9日，省高级法院宣告杨某无罪释放。2011年4月，杨某申请国家赔偿。关于本案的赔偿范围和标准，下列哪些说法是正确的?(卷二真题试卷第83)
选项 A、对杨某被羁押，每日赔偿金按国家上年度职工日平均工资计算
B、返还45万罚金并支付银行同期存款利息
C、如被没收推土机已被拍卖的，应给付拍卖所得的价款及相应的赔偿金
D、本案不存在支付精神损害抚慰金的问题
答案A,B
解析 由于《国家赔偿法》于2010年修正并于2010年12月1日实施，因此回答本题首先要解决是适用新规则还是旧规则。为解决具体案件是适用修正前的《国家赔偿法》还是修正后的《国家赔偿法》，《最高人民法院关于适用(中华人民共和国国家赔偿法)若于问题的解释(一)>第2条规定：“国家机关及其工作人员行使职权侵犯公民、法人和其他组织合法权益的行为发生在2010年12月1日以前的，适用修正前的国家赔偿法，但有下列情形之一的，适用修正的国家赔偿法：(一)2010年12月1日以前已经受理赔偿请求人的赔偿请求但尚未作出生效赔偿决定的；(二)赔偿请求人在2010年12月1日以后提出赔偿请求的。”本题中，杨某于2006年9月7日被县法院判处有期徒刑8年，并处罚金45万元，没收其推土机一台；同年12月6日，市中级法院维持原判交付执行；7010年9月9日，省高级法院宣告杨某无罪释放。2011年4月，杨某申请国家赔偿。因此，本题中侵权行为发生在2010年12月1日之前，但杨某在2011年4月(末超过国家赔偿请求时效)即修正后的《国家赔偿法》生效后提出国家赔偿请求，符合上述第2条规定的第2项情形，故应适用修正后的《国家赔偿法》。在确定应适用的规则后，应依相应规则作出判断。对选项A较容易作出判断，《国家赔偿法》第33条规定，侵犯公民人身自由的，每日赔偿金按照国家上年度职工日平均工资计算，此规则与旧规则完全相同。故选项A的说法正确。《国家赔偿法》第36条规定：“侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照下规定处理：(一)处罚款、罚金、追缴、没收财产或者违法征收、征用财产的，返还财产；(二)查封、扣押、冻结财产的，解除对财产的查封、扣押、冻结，造成财产损坏或者灭失的，依照本条第i项、第四项的规定赔偿；(三)应当返还的财产损坏的，能够恢复原状的恢复原状，不能恢复原状的，按照损害程度给付相应的赔偿金；(四)应当返还的财产灭失的，给付相应的赔偿金；(五)财产已经拍卖或者变卖的，给付拍卖或者变卖所得的价款；变卖的价款明显低于财产价值的，应当支付相应的赔偿金；(六)吊销许可证和执照、责令停产停业的，赔偿停产停业期间必要的经常性费用开支；(七)返还执行的罚款或者罚金、追缴或者没收的金钱，解除冻结的存款或者汇款的，应当支付银行同期存款利息；(八)对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。”根据本条第(7)项规定，选项B的说法正确。根据本条第5项规定，选项C的说法错误，因为对拍卖的财产，只需给付拍卖所得的价款。而对变卖的财产原则上给付变卖所得的价款，只有在变卖的价款明显低于财产价值时才应支付相应的赔偿金。而选项C中的情形是拍卖而非变卖。《国家赔偿法》第35条规定：“有本法第三条或者第十七条规定情形之一，致人精神损害的，应当在侵权行为影响的范围内，为受害人消除影响，恢复名誉，赔礼道歉；造成严重后果的，应当支付相应的精神损害抚慰金。”本题的情形属于第17条规定的情形，因而存在精神损害赔偿的可能。故选项D的说法错误。综上，本题的答案为AB。
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