某国有公司出纳甲意图非法占有本人保管的公共财物，但不使用自己手中的钥匙和所知道的密码，而是使用铁棍将自己保管的保险柜打开并取走现金三万元。之后，甲伪造作案现场，声称失窃。关于本案，下列哪一选项是正确的？(2008—卷二—18，单)

admin2014-02-18 40

问题某国有公司出纳甲意图非法占有本人保管的公共财物，但不使用自己手中的钥匙和所知道的密码，而是使用铁棍将自己保管的保险柜打开并取走现金三万元。之后，甲伪造作案现场，声称失窃。关于本案，下列哪一选项是正确的？(2008—卷二—18，单)

选项 A、甲虽然是国家工作人员，但没有利用职务上的便利，故应认定为盗窃罪
B、甲虽然没有利用职务上的便利，但也不属于将他人占有的财物转移为自己占有，故应认定为侵占罪
C、甲将自己基于职务保管的财物据为己有，应成立贪污罪
D、甲实际上是通过欺骗手段获得财物的，应认定为诈骗罪

答案C

解析甲虽然没有利用其手中的钥匙和密码实施盗窃行为，但仍然是利用了职务上的便利。因为该公共财物是甲基于职务上的要求进行保管的，甲在实施窃取财物的行为时，并不会受到其他人的监督。相反，如果是其他人来窃取该财物，则还可能会被甲发现并被抓捕。因此，甲的行为成立贪污罪。实施财产犯罪后，再使用欺骗手段隐瞒事实真相的行为属于事后不可罚的行为，不另成立诈骗罪。可以再换一个角度，假设张某是某国有单位办公室干部，有正式编制，属于国家工作人员，如果张某偷了财务处出纳甲的钥匙去偷保险柜中的财物成立盗窃罪，还是贪污罪呢？应该是成立盗窃罪而不是贪污罪。因为张某没有利用职务上的便利。具体而言，保险柜不是属于办公室人员张某保管的，张某拿里面的东西就没有利用职务上的便利。但是，张某有没有可能利用职务上的便利实施贪污行为呢？有可能。例如，张某在办理出差补贴时，多报出差费用，就属于利用职务上便利的贪污行为。
　　注意：一个比较简单的判断标准是，非法侵占的财产是自己管理的还是他人管理的。通常情况下，只要是侵占自己管理的财产的，就定贪污罪；反之，定盗窃或者其他犯罪。本题答案为C。

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试卷一

法律职业资格

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试卷一

法律职业资格

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