家住某市甲区的潘某(甲方)与家住乙区的舒某(乙方)签订房屋租赁合同，舒某将位于丙区的一处500m2的二层楼租给潘某经营饭馆。合同中除约定了有关租赁事项外，还约定：“甲方租赁过程中如决定购买该房，按每平方米2000元的价格购买，具体事项另行协商。”潘某的饭馆

admin2014-02-25 59

问题家住某市甲区的潘某(甲方)与家住乙区的舒某(乙方)签订房屋租赁合同，舒某将位于丙区的一处500m²的二层楼租给潘某经营饭馆。合同中除约定了有关租赁事项外，还约定：“甲方租赁过程中如决定购买该房，按每平方米2000元的价格购买，具体事项另行协商。”潘某的饭馆开张后生意兴隆，遂决定将租赁的房屋买下长期经营。但因房价上涨，舒某不同意出卖。潘某将房价款100万元办理提存公证，舒某仍不同意出卖。后舒某以2500元／m²的价格与杏林公司签订了房屋买卖合同，合同中约定了仲裁条款。潘某为阻止舒某与杏林公司成交，向丙区人民法院提起诉讼，要求认定租赁合同中的买卖条款有效并判决舒某履行协助办理房屋过户手续的义务。法院受理后，舒某提出管辖权异议，法院审查后发出驳回通知书。一审法院经审理认定，原被告之间构成了预约合同关系，但尚不构成买卖关系，故判决驳回原告的诉讼请求。潘某不服提出上诉。(2005—卷四—五)
[问题]
1．本案诉讼过程中法院的何种做法不符合法律规定?正确的做法是什么?
2．如果二审维持原判，潘某在遵守生效判决的基础上，还可通过何种诉讼手段获得法律救济?
3．如果潘某与舒某一审诉讼之前或一审诉讼期间，杏林公司就其与舒某之间的买卖合同申请仲裁，请求确认合同有效并请求履行，潘某可否参加仲裁程序，主张自己具有优先购买权?为什么?
4．如果本案二审法院判决潘某胜诉，潘某申请执行，杏林公司能否申请再审?为什么?杏林公司能否提出执行异议?为什么?
5．潘某在起诉前为了阻止舒某与杏林公司成交，可申请法院采取何种法律手段?法院准许其中请应当具备何种条件?法院应当如何准许和执行?
6．如果二审维持原判，此后潘某与舒某双方经过协商，达成了按每平方米2500元价格卖房的合同。该买卖合同是否构成执行和解?为什么?法院是否应当予以干预?为什么?

选项

答案1．人民法院用通知书驳回管辖权异议错误，应当使用裁定书。 2．可以起诉请求确认舒某负有订约义务，承担预约合同中的违约责任。 3．不能。仲裁程序中没有第三人，潘某进入仲裁程序没有仲裁协议作为根据。 4．不能申请再审，因为它不是诉讼当事人，可以提出执行异议。案外人可以对执行标的主张权利。 5．可申请法院采取诉前财产保全措施。条件是潘某应当提供担保。法院接受申请后必须在48小时内作出裁定，并立即开始执行。 6．不构成执行和解，因为判决没有执行内容，该合同不导致停止执行、恢复执行等程序问题；法院不应干预，该合同是当事人之间与判决履行和执行无关的新的民事行为。

解析 1．这一问考查处理管辖权异议的文书。对此，根据《民事诉讼法》第140条规定，当事人对管辖权有异议的，法院应作裁定处理。此案中法院用通知书驳回当事人的管辖权异议，不合法。
2．本题考查对诉的内涵的理解。诉是区分诉讼的基本单位，其判断依据是诉讼标的，也就是发生争议的法律关系，本案中有三个法律关系，租赁关系、买卖关系、预约合同关系，租赁关系无争议，买卖关系争议已经过两级法院审理，当事人没有基于预约合同关系进行诉讼，当事人可以基于预约合同关系提起诉讼。这不属于重复诉讼。
3．这一问考查仲裁当事人。需要注意，民事诉讼中有第三人，而根据《仲裁法》的规定，仲裁法中没有第三人，据此，潘某作为舒某与杏林公司之间的仲裁程序。
4．本题考查申请再审当事人与执行异议。根据《民事诉讼法》第227条的规定，执行过程中，案外人对执行标的提出异议的，执行员应当按照法定程序进行审查。理由不成立的，予以驳回；理由成立的，由院长批准中止执行。杏林公司可以提出执行异议来维护自己的权益。
5．这一问考查诉前财产保全，对此，修改后的《民事诉讼法》第101条规定：利害关系人因情况紧急，不立即申请保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的，可以在提起诉讼或者申请仲裁前向被保全财产所在地、被申请人住所地或者对案件有管辖权的人民法院申请采取保全措施。申请人应当提供担保，不提供担保的，裁定驳回申请。人民法院接受申请后，必须在48小时内作出裁定；裁定采取保全措施的，应当立即开始执行。申请人在人民法院采取保全措施后30日内不依法提起诉讼或者申请仲裁的，人民法院应当解除保全。本问依此法条解答即可。
6．本题考查诉讼和解与执行和解的异同。依据《民事诉讼法》的规定，在执行中，双方当事人自行和解达成协议的，执行员应当将协议内容记人笔录，由双方当事人签名或者盖章。这是关于执行和解的规定，执行和解是对履行数额、履行方式、履行期限与主体的变通性协议，要有明确的给付内容并特定化，本案中当事人的和解不具有这一条件，所以不是执行和解而只能理解为一般的诉讼和解，对此，法院不应介入和干预。

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