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  3. (2015年)案情：鸿捷有限公司成立于2008年3月，从事生物医药研发。公司注册资本为5000万元，股东为甲、乙、丙、丁，持股比例分别为37％、30％、19％、14％；甲为董事长，乙为总经理。公司成立后，经营状况一直不错。 2013年8月初，为进一步拓展市

(2015年)案情：鸿捷有限公司成立于2008年3月，从事生物医药研发。公司注册资本为5000万元，股东为甲、乙、丙、丁，持股比例分别为37％、30％、19％、14％；甲为董事长，乙为总经理。公司成立后，经营状况一直不错。 2013年8月初，为进一步拓展市

admin2018-06-22  15
问题 (2015年)案情：鸿捷有限公司成立于2008年3月，从事生物医药研发。公司注册资本为5000万元，股东为甲、乙、丙、丁，持股比例分别为37％、30％、19％、14％；甲为董事长，乙为总经理。公司成立后，经营状况一直不错。
2013年8月初，为进一步拓展市场、加强经营管理，公司拟引进战略投资者骐黄公司，并通过股东大会形成如下决议(简称：《1号股东会决议》)：第一，公司增资1000万元；第二，其中860万元，由骐黄公司认购；第三，余下的140万元，由丁认购，从而使丁在公司增资后的持股比例仍保持不变，而其他各股东均放弃对新股的优先认缴权；第四，缴纳新股出资的最后期限，为2013年8月31日。各股东均在决议文件上签字。
    之后，丁因无充足资金，无法在规定期限内完成所认缴出资的缴纳；骐黄公司虽然与鸿捷公司签订了新股出资认缴协议，但之后就鸿捷公司的经营理念问题，与甲、乙、丙等人发生分歧，也一直未实际缴纳出资。因此，公司增资计划的实施，一直没有进展。但这对公司经营并未造成很大影响，至2013年底，公司账上已累积4000万元的未分配利润。
    2014年初，丁自他人处获得一笔资金，遂要求继续实施公司的增资计划，并自行将140万元打人公司账户，同时还主张对骐黄公司未实际缴资的860万元新股的优先认购权，但这一主张遭到其他股东的一致反对。
    鉴于丁继续实施增资的强烈要求，并考虑到难以成功引进外部战略投资者，公司在2014年1月8日再次召开股东大会，讨论如下议案：第一，公司仍增资1000万元；第二，不再引进外部战略投资人，由公司各股东按照原有持股比例认缴新股；第三，各股东新增出资的缴纳期限为20年；第四，丁已转入公司账户的140万元资金，由公司退还给丁。就此议案所形成的股东会决议(简称：《2号股东会决议》)，甲、乙、丙均同意并签字，丁虽签字，但就第二、第三与第四项内容，均注明反对意见。
    之后在甲、乙的主导下，鸿捷公司经股东大会修订了公司章程、股东名册等，并于2014年1月20日办理完毕相应的公司注册资本的工商变更登记。
    2014年底，受经济下行形势影响，加之新产品研发失败，鸿捷公司经营陷人困境。至2015年5月，公司已拖欠嵩悠公司设备款债务1000万元，公司账户中的资金已不足以偿付。
    问题：
就骐黄公司未实际缴纳出资的行为。鸿捷公司可否向其主张违约责任?为什么?
选项
答案首先，应确定骐黄公司与鸿捷公司间签订的新股出资认缴协议，自本案所交代的案情来看，属于合法有效的协议或合同，这是讨论违约责任的前提。其次，骐黄公司也一直未实际地依约缴纳出资，存在客观的违约行为。再次，依《合同法》第107条，违约责任的承担方式有继续履行、采取补救措施与赔偿损失三种，但在本案中，如果强制要求骐黄公司继续履行也就是强制其履行缴纳出资的义务，在结果上会导致强制骐黄公司加入公司组织，从而有违参与或加入公司组织之自由原则，故而鸿捷公司不能主张继续履行的违约责任。至于能否主张骐黄公司的赔偿损失责任，则视鸿捷公司是否因此而遭受损失，以及骐黄公司在主观上是否存在过错；而这在本案中，鸿捷公司未实际缴纳出资，乃至整个增资计划未能实施，“对公司经营并未造成很大影响”，且骐黄公司并不存在明显的过错，因此鸿捷公司也很难主张该请求权。
解析 本题中，骐黄公司同鸿捷公司签订的新股出资认缴协议，符合《公司法》以及《合同法》的规定，该协议应当认定为有效。当骐黄公司不履行出资认缴义务时，其应当根据《合同法》的规定，向鸿捷公司承担违约责任。但问题的关键在于《合同法》第107条所规定的违约责任方式，有继续履行、采取补救措施与赔偿损失三种，从而在本案中就须特别阐明，这三种违约责任方式是否均可适用于新股出资认缴协议的违约情形。对此须明了的是，该协议涉及骐黄公司加入鸿捷公司，在适用《合同法》的相关规定时，还应当考虑到组织法自身特有的规则，即根据商事组织法的原则，不得强迫他人加入商事组织体，否则有违商事组织加入自由原则。因此，在骐黄公司未履行增资认缴义务时，鸿捷公司不得依该协议请求强制履行出资认缴义务．而只能根据具体情况，请求骐黄公司承担赔偿损失的违约责任。
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