关于刑法解释，下列哪一选项是错误的?(2013年卷二3题，单选)

admin2017-11-24 62

问题关于刑法解释，下列哪一选项是错误的?(2013年卷二3题，单选)

选项 A、学理解释中的类推解释结论，纳入司法解释后不属于类推解释
B、将大型拖拉机解释为《刑法》第116条破坏交通工具罪的“汽车”，至少是扩大解释乃至是类推解释
C、《刑法》分则有不少条文并列规定了“伪造”与“变造”，但不排除在其他一些条文中将“变造”解释为“伪造”的一种表现形式
D、《刑法》第65条规定，不满18周岁的人不成立累犯；《刑法》第356条规定，因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。根据当然解释的原理，对不满18周岁的人不适用《刑法》第356条

答案A

解析本题考查类推解释、扩大解释、当然解释。类推解释是一种违背罪刑法定原则的解释方法，其通过三种方式来实现对法条文义的突破：
(1)新创犯罪构成要件；
(2)超出法条可能意义而扩张犯罪构成要件的涵盖范围；
(3)加重刑罚。由于类推解释的特点是突破法条的文义，无法使国民通过法条文字预测自己的行为是否会被追究刑责，所以违背了罪刑法定原则要求的文字的明确性。无论何种对刑法条文的解释，都不得采取类推的模式，除非在法律文字违背立法目的的情况下，可以做出有利于被告人的类推解释。是否为类推解释取决于解释的方法而不是解释的主体，因此，类推解释的结论纳入司法解释后，依然是类推解释，而不可能变成扩大解释。故A选项错误。
  中国刑法学者历来主张可以将拖拉机解释为汽车，但不认为是类推解释而是扩大解释。实际上不能仅因破坏拖拉机对公共交通运输安全的威胁与破坏汽车一样就将二者等同视之。不考虑事物与文字的相符度，只是依据危害性进行解释的，就是类推解释的方法。所以有学者提出此种解释有类推的嫌疑。故B选项正确。
  我国刑法区分伪造和变造，如伪造货币罪和变造货币罪，但是个别地方只将伪造行为描写为犯罪行为，如《刑法》第177条规定“伪造信用卡的”构成伪造金融票证罪，就没有独立列举“变造”的情况，如果生活中出现了变造信用卡的，解释为伪造信用卡，按照伪造金融票证罪处理。故C选项正确。
  总则规定的累犯与分则规定的特别再犯都是法定的从重处罚情节。成立累犯，应当从重处罚，并且不得适用缓刑、假释；成立特别再犯只是应当从重处罚，不禁止缓刑和假释，所以累犯重于特别再犯。为了保护未成年人，对于未成年人不适用累犯规定，那么重的不适用，轻的特别再犯就更不适用了，这被出题者认为是“出罪时，举重以明轻”，视为当然解释。实际上，“举重以明轻”是对行为人的行为而言，即重行为无罪，轻行为自然无罪，而不是针对量刑情节的。笔者更愿意将此观点认定为有利于被告人的类推解释。单选题目，D选项就被和谐为正确说法了。

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试卷一

法律职业资格

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