甲公司开发出一项发动机关键部件的技术，大大减少了汽车尾气排放。乙公司与甲公司签订书面合同受让该技术的专利申请权后不久，将该技术方案向国家知识产权局同时申请了发明专利和实用新型专利。下面哪一说法是正确的?(2011年试卷三第17题)

admin2012-12-10 29

问题甲公司开发出一项发动机关键部件的技术，大大减少了汽车尾气排放。乙公司与甲公司签订书面合同受让该技术的专利申请权后不久，将该技术方案向国家知识产权局同时申请了发明专利和实用新型专利。下面哪一说法是正确的?(2011年试卷三第17题)

选项 A、因该技术转让合同未生效，乙公司无权申请专利
B、因尚未依据该技术方案制造出产品，乙公司无权申请专利
C、乙公司获得专利申请权后，无权就同一技术方案同时申请发明专利和实用新型专利
D、乙公司无权就该技术方案获得发明专利和实用新型专利

答案D

解析本题考查了申请专利的权利及权利人能否就一项技术同时申请发明专利和实用新型专利。首先，根据《合同法》第342条第2款的规定，技术转让合同应当采用书面形式。可知，法律仅规定技术合同依法采用书面形式，并没有要求其生效需经过登记或履行等其他特别手续。根据《合同法》第44条的规定：“依法成立的合同，自成立时生效。”可知，本题中，乙公司与甲公司以书面形式签订技术转让合同，自合同订立时即生效。据此，选项A认为技术转让合同未生效是错误的。其次，根据《专利法》第22条第1款的规定：“授予专利权的发明和实用新型，应当具备新颖性、创造性和实用性。”可知，只要发明创造具备新颖性、创造性和实用性，即可申请专利，法律并没有要求必须已经依据该技术方案制造出产品才能申请专利，据此，选项B错误。最后，选项CD考查一项发明创造既申请实用新型专利又申请发明专利的情形。根据《专利法实施细则》第41条第2、4款的规定：“同一申请人在同日(指申请日)对同样的发明创造既申请实用新型专利又申请发明专利的，应当在申请时分别说明对同样的发明创造已申请了另一专利……发明专利申请经审查没有发现驳回理由，国务院专利行政部门应当通知申请人在规定期限内声明放弃实用新型专利权。申请人声明放弃的，国务院专利行政部门应当作出授予发明专利权的决定，并在公告授予发明专利权时一并公告申请人放弃实用新型专利权声明。申请人不同意放弃的，国务院专利行政部门应当驳回该发明专利申请；申请人期满未答复的，视为撤回创造既申请实用新型专利又申请发明专利，但在授予发明专利权时申请人必须声明放弃已经授予的实用新型专利权，即专利权人不能同时获得两个专利权。据此，选项C错误，选项D正确。

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