刘某分别于2010年2月15日和2010年12月7日提交了说明书相同的实用新型专利申请S和发明专利申请F，说明书记载了一种产品和制造该产品的设备。S申请要求保护该产品，F申请要求保护该设备。F申请未要求优先权。s申请在201_1年1月15日被公告授予了实用

admin2012-04-29 66

问题刘某分别于2010年2月15日和2010年12月7日提交了说明书相同的实用新型专利申请S和发明专利申请F，说明书记载了一种产品和制造该产品的设备。S申请要求保护该产品，F申请要求保护该设备。F申请未要求优先权。s申请在201_1年1月15日被公告授予了实用新型专利权。若F申请满足其它授权条件，则下列说法哪些是正确的?

选项 A、在刘某放弃上述实用新型专利权的情况下，F申请可以被授权
B、在刘某放弃上述实用新型专利权的情况下，若F申请修改为要求保护该产品，则可以被授权
C、由于申请人相同，因此S申请不构成F申请的抵触申请
D、S申请破坏F申请的新颖性，因此F申请不能被授权

答案D

解析《专利法》第九条第一款规定，同样的发明创造只能授予一项专利权。但是，同一申请人同日对同样的发明创造既申请实用新型专利又申请发明专利，先获得的实用新型专利权尚未终止，且申请人声明放弃该实用新型专利权的，可以授予发明专利权。《专利法》第二十二条第二款规定，新颖性，是指该发明或者实用新型不属于现有技术；也没有任何单位或者个人就同样的发明或者实用新型在申请日以前向国务院专利行政部门提出过申请，并记载在申请日以后公布的专利申请文件或者公告的专利文件中。《专利审查指南2010》第二部分第三章第2.2节规定，根据《专利法》第二十二条第二款的规定，在发明或者实用新型新颖性的判断中，由任何单位或者个人就同样的发明或者实用新型在申请日以前向专利局提出并且在申请日以后(含申请日)公布的专利申请文件或者公告的专利文件损害该申请日提出的专利申请的新颖性。为描述简便，在判断新颖性时，将这种损害新颖性的专利申请，称为抵触申请。本题中，由于S申请和F申请并不是刘某在同一天提交的，因此不适用《专利法》第九条第一款的规定。S申请和F申请的说明书相同，S申请的申请日早于F申请的申请日，且S申请在F申请的申请日后被公告授予了实用新型专利权，因此，S申请构成了F申请的抵触申请，破坏了F申请的新颖性。据此，A、B、C选项错误，D选项正确。综上，本题答案为：D。

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