甲公司从乙公司采购10袋菊花茶，约定：“在乙公司交付菊花茶后，甲公司应付货款10万元。”丙公司提供担保函：“若甲公司不依约付款，则由丙公司代为支付。”乙公司交付的菊花茶中有2袋经过硫磺熏蒸，无法饮用，价值2万元。乙公司要求甲公司付款未果，便要求丙公司付款1

admin2014-02-17 35

问题甲公司从乙公司采购10袋菊花茶，约定：“在乙公司交付菊花茶后，甲公司应付货款10万元。”丙公司提供担保函：“若甲公司不依约付款，则由丙公司代为支付。”乙公司交付的菊花茶中有2袋经过硫磺熏蒸，无法饮用，价值2万元。乙公司要求甲公司付款未果，便要求丙公司付款10万元。下列哪些表述是正确的?(2011—卷三—54，多)

选项 A、如丙公司知情并向乙公司付款10万元，则丙公司只能向甲公司追偿8万元
B、如丙公司不知情并向乙公司付款10万元，则乙公司会构成不当得利
C、如甲公司付款债务诉讼时效已过，丙公司仍向乙公司付款8万元，则丙公司不得向甲公司追偿
D、如丙公司放弃对乙公司享有的先诉抗辩权，仍向乙公司付款8万元，则丙公司不得向甲公司追偿

答案A,B,C

解析抗辩权是反对和对抗请求权的权利，权利人行使之，则能够对抗债权人之履行请求；权利人若放弃之，则该权利即告消灭，履行义务后不得主张该履行无效。本题中，作为先履行义务一方的乙公司交付的菊花茶中有2袋经过硫磺熏蒸，无法饮用，故后履行义务一方的甲公司可以在相应的范围内进行抗辩，拒付2万元货款，就该抗辩权，保证人丙公司作为从债务人也可以主张。若丙公司知情并放弃抗辩，全额支付货款，则就2万元货款既不能要求乙公司返还，也不能向甲公司追偿，即丙公司只能向甲公司追偿8万元，故A项正确。
若丙公司在不知情的情况下向乙公司付款10万元，则本可抗辩的2万元对乙公司而言属于不当得利，B选项正确。
　　《诉讼时效规定》第21条规定：主债务诉讼时效期间届满，保证人享有主债务人的诉讼时效抗辩权。保证人未主张前述诉讼时效抗辩权，承担保证责任后向主债务人行使追偿权的，人民法院不予支持，但主债务人同意给付的情形除外。本题中，如甲公司付款债务诉讼时效已过，丙公司仍向乙公司付款8万元，则丙公司不得向甲公司追偿，因此，C项正确。
《担保法》第17条规定：当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。依此规定，债权人未就债务人财产依法强制执行前向一般保证人主张的，一般保证人享有先诉抗辩权。当然，一般保证人完全可以放弃该权利而直接为清偿，此时，一般保证人仅仅丧失的是先诉抗辩权而未因此丧失去债务人的追偿权。本题中，如丙公司放弃对乙公司享有的先诉抗辩权，仍向乙公司付款8万元，丙公司可就此8万元向甲公司追偿，故D项错误。综上，本题答案为A、B、C

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试卷二

法律职业资格

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