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  3. 试述专利权的保护。

试述专利权的保护。

admin2022-12-28  12
问题 试述专利权的保护。
选项
答案(1)专利权的保护范围。 由于发明创造是一种智力成果，因而保护范围只能通过权利要求确定。《专利法》第64条规定，发明或者实用新型专利权的保护范围以其权利要求的内容为准，说明书及附图可用于解释权利要求的内容。“以其权利要求的内容为准”指以权利要求书中明确记载的必要技术特征所确定的范围为准，也包括与该必要技术特征相等同的特征确定的范围。其中的“等同特征”是指与所记载的技术特征以基本相同的手段，实现基本相同的功能，达到基本相同的效果，并且本领域的普通技术人员无须经过创造性劳动就能联想到的特征。外观设计专利权的保护范围以表示在图片或者照片中的该外观设计专利产品为准。外观设计专利权的保护范围要受到产品类别的限制，即只能是同类产品才属于外观设计的保护范围。 (2)侵害专利权的行为的具体形态。 侵害专利权行为是指在专利权的有效期内，未经专利权人许可，以生产经营为目的实施专利的行为。根据《专利法》第11条的规定，侵害专利权行为有以下几种表现形式。 1)未经专利权人许可，为生产经营目的制造专利产品。只有没有合法理由而实施他人专利的行为才可能构成侵害专利权的行为，因此，凡是经过专利权人许可的实施行为或者具有其他法定实施理由的，都不构成侵害专利权的行为，前者如签订了专利实施许可合同、符合默示许可条件等，后者如专利主管机关颁发了强制许可证等。 2)未经专利权人许可，为生产经营目的而使用专利产品、使用专利方法以及使用依照该专利方法直接获得的产品的，构成侵犯专利权。使用人不知道是侵权产品而使用的，同样构成侵权行为，但使用人能证明其产品合法来源的，不承担赔偿责任。使用人在已知或有充分理由应知是侵权产品时仍继续使用的，则不能免除赔偿责任。 3)未经专利权人许可，为生产经营目的许诺销售和销售专利产品的，不论是“不知”还是“明知”，均构成侵权。但是使用者或销售者能证明其产品合法来源的，可免除其赔偿责任。 4)进口专利产品或进口依照专利方法直接获得的产品。进口商未经许可，将专利权人已在中国取得专利的产品或者依其在中国已取得专利的方法生产的产品输入境内，这种进口行为即构成侵犯专利权的侵权行为。 5)假冒他人专利。 (3)侵害专利权的处理。 根据《专利法》第65条的规定，专利侵权纠纷的处理有三种途径：由当事人自行协商；专利行政管理机关处理；司法途径解决。 在处理侵害专利权纠纷时，应当注意几个问题。 1)诉前临时措施。专利权人或者利害关系人有证据证明他人正在实施或者即将实施侵犯专利权、妨碍其实现权利的行为，如不及时制止将会使其合法权益受到难以弥补的损害的，可以在起诉前依法向人民法院申请采取财产保全、责令作出一定行为或者禁止作出一定行为的措施。 2)涉及新产品的方法专利的举证责任。根据《专利法》第66条第1款的规定，专利侵权纠纷涉及新产品制造方法的发明专利的，制造同样产品的单位或者个人应当提供其产品制造方法不同于专利方法的证明。第一，这一条的重点是举证责任发生了移转，即应当由生产新产品的当事人举证证明自己的制造方法与专利权人的方法不同；第二，适用这一条的前提必须是新产品的制造方法，如果涉及普通产品的方法专利，则不发生举证责任的移转。 3)侵害实用新型的举证问题。鉴于对实用新型专利申请不必进行实质审查，为了防止专利权人滥用权利，《专利法》第66条第2款规定，专利侵权纠纷涉及实用新型专利或者外观设计专利的，人民法院或者管理专利工作的部门可以要求专利权人或者利害关系人出具由国务院专利行政部门对相关实用新型或者外观设计进行检索、分析和评价后作出的专利权评价报告，作为审理、处理专利侵权纠纷的证据；专利权人、利害关系人或者被控侵权人也可以主动出具专利权评价报告。 4)诉讼时效。《专利法》第74条规定了两类诉讼时效的计算：一类是侵犯专利权的诉讼时效，另一类是专利权人要求支付专利使用费的请求的诉讼时效。与普通诉讼时效一样，这两类诉讼时效都是3年。但两类诉讼时效仍有一定的区别：第一，如果是侵犯专利权的行为，则不但专利权人可以主张，而且利害关系人也可以主张，而涉及专利使用费的行为，则只有专利权人才可以主张。第二，如果是侵害专利权行为，则诉讼时效从知道或者应当知道侵权行为之日起计算；如果是涉及专利使用费的诉讼，则诉讼时效从专利权人得知或应当得知他人使用其发明之日起算。专利权人于专利权授予之日前即已得知或者应当得知的，自专利权授予之日起算。 如果是持续性侵权，则虽然权利人起诉时已经超过3年(从知道或者应当知道之时起算)，但只要侵权行为仍在继续，在该项专利权有效期内，人民法院应当判决被告停止侵权行为，侵权损害赔偿数额应当自权利人向人民法院起诉之日向前推算3年计算。 (4)专利侵权的法律责任。 专利侵权的法律责任，包括民事责任、行政责任和刑事责任。 民事责任的承担方式包括停止侵害、赔偿损失、消除影响等。其中特别需要注意的是赔偿损失的计算方法。根据《专利法》第71条的规定，有三种损失的计算方法：1)侵犯专利权的赔偿数额按照权利人因被侵权所受到的实际损失或者侵权人因侵权所获得的利益确定；2)权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该专利许可使用费的倍数合理确定；3)权利人的损失、侵权人获得的利益和专利许可使用费均难以确定的，人民法院可以根据专利权的类型、侵权行为的性质和情节等因素，确定给予3万元以上500万元以下的赔偿。 1)对于损害赔偿的计算，要注意如下问题。 A．关于损害赔偿的计算方法，有法定计算顺序，第一顺位为权利人的损失或侵权人的侵权获利，第二顺位为专利许可使用费的倍数，第三顺位为法定赔偿。 B．权利人因被侵权所受到的损失，可以根据专利权人的专利产品因侵权所减少销售量的总数乘以每件专利产品的合理利润所得之积计算。权利人销售数量减少难以确定的，侵权产品在市场上销售的总数乘以每件专利产品的合理利润所得之积可以视为权利人因被侵权所受到的损失。 C．侵权人因侵权所获得的利益可以根据该侵权产品在市场上销售的总数乘以每件侵权产品的合理利润所得之积计算。侵权人因侵权所获得的利益一般按照侵权人的营业利润计算，对于完全以侵权为业的侵权人，可以按照销售利润计算。 D．权利人的损失、侵权人获得的利益和专利许可使用费均难以确定的，人民法院可以根据专利权的类型、侵权行为的性质和情节等因素，确定给予3万元以上500万元以下的赔偿。 上述民事赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。 E．为提高对权利人的保护，2020年修正的《专利法》新增加举证责任倒置，即人民法院为确定赔偿数额，在权利人已经尽力举证，而与侵权行为相关的账簿、资料主要由侵权人掌握的情况下，可以责令侵权人提供与侵权行为相关的账簿、资料；侵权人不提供或者提供虚假的账簿、资料的，人民法院可以参考权利人的主张和提供的证据判定赔偿数额。 2)根据《专利法》及相关规定，专利管理机关在处理专利纠纷时，可以对侵权行为人作出责令停止侵权行为、罚款等行政处罚。 3)假冒他人专利，情节严重的，依照《刑法》第216条的规定，可以对直接责任人员追究刑事责任。
解析
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