2. 司法
  3. 甲将其父去世时留下的毕业纪念册赠与其父之母校，赠与合同中约定该纪念册只能用于收藏和陈列，不得转让。但该大学在接受乙的捐款时，将该纪念册馈赠给乙。下列哪一选项是正确的?(2007年卷三第11题)

甲将其父去世时留下的毕业纪念册赠与其父之母校，赠与合同中约定该纪念册只能用于收藏和陈列，不得转让。但该大学在接受乙的捐款时，将该纪念册馈赠给乙。下列哪一选项是正确的?(2007年卷三第11题)

admin2014-12-09  29
问题 甲将其父去世时留下的毕业纪念册赠与其父之母校，赠与合同中约定该纪念册只能用于收藏和陈列，不得转让。但该大学在接受乙的捐款时，将该纪念册馈赠给乙。下列哪一选项是正确的?(2007年卷三第11题)
选项 A、该大学对乙的赠与无效，乙不能取得纪念册的所有权
B、该大学对乙的赠与无效，但乙已取得纪念册的所有权
C、只有经甲同意后，乙才能取得纪念册的所有权
D、该大学对乙的赠与有效，乙已取得纪念册的所有权
答案D
解析 ①《物权法》第23条规定：“动产物权的设立和转让，自交付时发生效力，但法律另有规定的除外。”据此，甲和学校的之间的赠与合同成立并生效，且完成了毕业纪念册的交付，学校已经取得了毕业纪念册的所有权。②学校虽为纪念册的所有权人，但甲与学校有一个郑重其事的约定，约定学校无权转让该毕业纪念册。即学校对毕业纪念册的所有权中无转让权能。这一约定的效力如何呢?这是物权法定原则解决的问题。③《物权法》第5条规定：“物权的种类和内容，由法律规定。”据此，什么权利是物权，只有法律有资格作出规定，称为类型强制；物权具有什么权能内容，也只有法律有资格作出规定，称为内容固定。同时，《物权法》第39条规定：“所有权人对自己的不动产或者动产，依法享有占有、使用、收益和处分的权利。”据此，所有权人对所有物依法享有转让、处分的权能。同时，根据物权法定原则，对所有权的权能可以作出限制，但只有法律有资格对所有权的权能作出限制。《物权法》在很多地方对所有权的权能作出了限制，比如：《物权法》第20条(预告登记对不动产所有权中处分权能的限制)；《物权法》第31条(未经宣示登记的不动产物权缺少处分权能)；《物权法》第191条(限制了抵押人对抵押物所有权中的转让权能)。④违反物权法定原则的约定，其效力如何呢?这是本题的核心。甲和学校的约定违反了物权内容法定，其效力表现为两个方面：一是该约定不具有物权效力。因此，学校对毕业纪念册的转让权丝毫不因该约定而受影响，学校将毕业纪念册赠与给乙时，是不折不扣的有权处分，学校与乙的赠与合同有效，又完成了交付，乙确定取得所有权。二是该约定可以产生合同效力。甲和学校的约定虽违反物权法定，但并未违反效力性强制规定，该约定可以产生合同效力，现学校构成违约，甲可对学校主张违约责任。综上，本题惟一正确答案是D选项。⑤物权法定原则在司法考试中出现过三次。除本题外，还有2008四川卷卷三第13题和2011卷四第四题第3问。⑥题外话：若题目问甲能否请求乙返还纪念册?答案是肯定的。其解析思路如下：根据《合同法》第192条，受赠人学校违反赠与所附的义务，甲享有法定撤销权，可以撤销该赠与合同。撤销具有溯及力。甲撤销以后，甲与学校的赠与合同自始无效，学校就不曾取得毕业纪念册的所有权。学校将毕业纪念册赠与乙的行为就是无权处分，由于赠与不发生善意取得的效果，故乙不能善意取得，为纪念册的无权占有人，甲作为所有权人，有权依照《物权法》第34条对丙行使返还原物请求权。⑦其他辅导资料以“附义务的赠与”作为解答此题的根本依据，虽沾边，但未切中要害，属隔靴而不搔痒，不可取。
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