2. 自考
  3. 关于刑法的时间效力以及司法解释的适用，以下说法不正确的有( )(2018／客／1／2仿)

关于刑法的时间效力以及司法解释的适用，以下说法不正确的有( )(2018／客／1／2仿)

admin2021-01-02  36
问题 关于刑法的时间效力以及司法解释的适用，以下说法不正确的有(    )(2018／客／1／2仿)
选项 A、在刑法修正案将生产、销售假药罪由具体危险犯修正为抽象危险犯之前，行为人实施了生产、销售假药的行为，但没有造成具体危险。现在对该案进行审理，应当依照修正后的刑法，认定其构成犯罪
B、行为人在实施某罪行为当时，刑法规定该罪的法定刑为有期徒刑三年以上五年以下，之后刑法修正案将该罪法定刑为有期徒刑一年以上七年以下。现在对该案进行审理，应当依照修正后的刑法对其定罪量刑
C、行为人实施某连续犯罪行为，在开始实施该行为时，刑法规定该行为构成A罪，实施该行为终了时，刑法修正案将行为的罪名改为B罪，但并未改变该罪的构成要件。现在对该案进行审理，应当依照修正前的刑法，认定其罪名为A罪
D、行为人实施某罪行为时，其犯罪数额为200万元，刑法对该罪“数额巨大”的具体标准没有明确规定。2016年颁布的司法解释将“数额巨大”规定为100万元，2018年颁布的司法解释将其改成500万元。现在对该案进行审理，则应适用2018年的司法解释，不能认定其犯罪“数额巨大”
答案A,B,C
解析 本题考查刑法的时间效力(从旧兼从轻)，以及司法解释的时间效力。对于刑法的时间效力，从旧兼从轻，判断分三段。先依旧法(行为时的法)判，再依新法(审判时的法)判；谁轻适用谁，同重用旧法。
A选项，(1)行为人的行为，按“旧法”(行为时的刑法，具体危险犯)是无罪；
(2)按“新法”(审判时的刑法，抽象危险犯)是有罪；
(3)旧法是轻法，故应按旧法认定无罪。该选项说法错误。
B选项，考查轻法、重法的划分标准。
(1)《最高人民法院关于适用刑法第十二条几个问题的解释》第1条规定，刑法第12条规定的“处刑较轻”，是指刑法对某种犯罪规定的刑罚即法定刑比修订前刑法轻。法定刑较轻是指法定最高刑较轻；如果法定最高刑相同，则指法定最低刑较轻。
(2)修正前的刑法规定的法定最高刑较低，为轻法。故应当适用修正前的刑法。
C选项，考查“旧法”的含义。
(1)“旧法”指行为时的刑法；行为有连续或继续状态的，指行为终了时的刑法。《最高人民检察院关于对跨越修订刑法施行日期的继续犯罪、连续犯罪以及其他同种数罪应如何具体适用刑法问题的批复》规定，连续犯罪，其中罪名、构成要件、情节以及法定刑均没有变化的，应当适用修订后的刑法，一并进行追诉。
(2)本案“旧法”“新法”均是修正后的刑法，故按修正后的刑法的追究。
D选项，考查司法解释的时间效力。
(1)《最高人民法院、最高人民检察院关于适用刑事司法解释时间效力问题的规定》第2条规定，对于司法解释实施前发生的行为，行为时没有相关司法解释，司法解释施行后尚未处理或者正在处理的案件，依照司法解释的规定办理。亦即，行为时无解释的，未决案可适用新解释，可溯及既往。不存在“中间解释”的问题。
(2)故而，本案行为时无旧解释，直接适用2018年颁布的新的司法解释。
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