2. 司法
  3. [案情]甲公司委派业务员张某去乙公司采购大蒜，张某持盖章空白合同书以及采购大蒜授权委托书前往。甲、乙公司遂于2010年3月1日签订大蒜买卖合同，约定由乙公司代办托运，货交承运人丙公司后即视为完成交付。大蒜总价款为100万元，货交丙公司后甲公司付50万元货款

[案情]甲公司委派业务员张某去乙公司采购大蒜，张某持盖章空白合同书以及采购大蒜授权委托书前往。甲、乙公司遂于2010年3月1日签订大蒜买卖合同，约定由乙公司代办托运，货交承运人丙公司后即视为完成交付。大蒜总价款为100万元，货交丙公司后甲公司付50万元货款

admin2014-02-17  25
问题 [案情]甲公司委派业务员张某去乙公司采购大蒜，张某持盖章空白合同书以及采购大蒜授权委托书前往。甲、乙公司遂于2010年3月1日签订大蒜买卖合同，约定由乙公司代办托运，货交承运人丙公司后即视为完成交付。大蒜总价款为100万元，货交丙公司后甲公司付50万元货款，货到甲公司后再付清余款50万元。双方还约定，甲公司向乙公司交付的50万元货款中包含定金20万元，如任何一方违约，需向守约方赔付违约金30万元。   
张某发现乙公司尚有部分绿豆要出售，认为时值绿豆销售旺季，遂于2010年3月1日擅自决定与乙公司再签订一份绿豆买卖合同，总价款为100万元，仍由乙公司代办托运，货交丙公司后即视为完成交付。其他条款与大蒜买卖合同的约定相同。     
2010年4月1日，乙公司按照约定将大蒜和绿豆交给丙公司，甲公司将50万元大蒜货款和50万元绿豆货款汇付给乙公司。按照托运合同，丙公司应在10天内将大蒜和绿豆运至甲公司。      
2010年4月5日，甲、丁公司签订以120万元价格转卖大蒜的合同。4月7日因大蒜价格大涨，甲公司又以150万元价格将大蒜卖给戊公司，并指示丙公司将大蒜运交戊公司。4月8日，丙公司运送大蒜过程中，因山洪暴发大蒜全部毁损。戊公司因未收到货物拒不付款，甲公司因未收到戊公司货款拒绝支付乙公司大蒜尾款50万元。   
后绿豆行情暴涨，丙公司以自己名义按130万元价格将绿豆转卖给不知情的己公司，并迅即交付，但尚未收取货款。甲公司得知后，拒绝追认丙公司行为，要求己公司返还绿豆。(2010—卷四—4)   
[问题]   
1．大蒜运至丙公司时，所有权归谁?为什么?   
2．甲公司与丁、戊公司签定的转卖大蒜的合同的效力如何?为什么?   
3．大蒜在运往戊公司途中毁损的风险由谁承担?为什么?   
4．甲公司能否以未收到戊公司的大蒜货款为由，拒绝向乙公司支付尾款?为什么?   
5．乙公司未收到甲公司的大蒜尾款，可否同时要求甲公司承担定金责任和违约金责任?为什么?   
6．甲公司与乙公司签订的绿豆买卖合同效力如何?为什么?   
7．丙公司将绿豆转卖给己公司的行为法律效力如何?为什么?   
8．甲公司是否有权要求己公司返还绿豆?为什么?  
选项
答案1．甲公司。因为大蒜是动产，除合同有特别约定外，以交付作为其所有权转移的标志。甲乙约定的现实交付方式是代办托运，货交承运人即为交付完成。本题中大蒜交给丙公司时视为完成交付，故此时甲公司是大蒜所有权人。 2．有效。大蒜在交付之前，甲公司仍有所有权，享有处分权，出卖人就同一标的物订立的多重买卖的数个合同的效力相互之间是不排斥的。 3．戊公司承担。在途货物的买卖，自买卖合同签订之日起，标的物意外毁损灭失的风险由买方承担。放大蒜毁损灭失的风险由买方戊公司承担。 4．不能。因为合同具有相对性，甲乙公司是大蒜购销合同的当事人，甲公司不能因为第三人戊公司的原因拒付尾款。 5．不能。因为甲公司和乙公司大蒜购销合同中既约定定金又约定违约金，乙公司只能选择适用之。 6．有效。本来属于无权代理(效力待定)行为，但因为后来甲公司通过向乙公司支付50万元绿豆货款的行为，表示其已对张某无权代理行为进行了追认。 7．有效。丙公司的转卖行为属于无权处分，但合同有效。 8．无权。因为己公司已经构成善意取得，取得绿豆所有权。
解析 本题考查了买卖合同重中之重、传统之传统的知识点，即所有权的移转和风险负担，同时考察了动产交付、无权代理的追认、一物二卖场合的合同效力、合同的相对性、违约责任的并用、善意取得等多个知识点。这些知识点都是在民法授课过程中反复强调的知识点，可以说全部都属于民法中的绝对重点，由此也再次反映了在司法考试中不但法律部门重者恒重，在一个法律部门内的考点亦是重者恒重。当这些重要的知识点在一个题目中被串联起来的时候，考生切忌眉毛胡子一把抓，而要清醒耐心地梳理出每个问题所在的法律关系，当法律关系厘清时，就一个法律关系而言所能考的也往往只是一两个知识点，而这种就点考点的题目其实并不难回答。   
1．张某采购大蒜的行为经过甲公司授权，属于有权代理．故其所签订的大蒜买卖合同有效。据该合同，双方所约定的交付方式为现实交付(实际交付)，即本题中的代办托运。由于合同中明确约定“货交承运人丙公司后即视为完成交付"，那么当大蒜运至丙公司时，实际交付已完成。《物权法》第23条规定：动产物权的设立和转让，自交付时发生效力，但法律另有规定的除外。因此，甲公司于此时取得大蒜的所有权。   
2．随着2010年4月1日乙公司将大蒜运至承运人丙公司，代办托运手续完成，甲公司取得大蒜的所有权。故甲公司此后与丁公司所签订的买卖合同所买卖的为自有之物，该买卖行为系有权处分，合同有效。此后，甲公司又就同一批大蒜与戊公司签订了买卖合同，由于此时甲公司与丁公司之间尚未完成大蒜的交付，因此甲公司此时所买卖的依然是自有之物，其行为并非属于无权处分。于此，甲的行为构成了典型的“一物二卖”。《合同法解释(二)》第15条规定：出卖人就同一标的物订立多重买卖合同，合同均不具有《合同法》第52条规定的无效情形，买受人因不能按照合同约定取得标的物所有权，请求追究出卖人违约责任的，人民法院应予支持。两个买卖合同均有效。   
3．甲、戊公司之间4月7日签订买卖合同，4月8日因山洪暴发导致运输途中的大蒜全部毁损，由于甲、戊公司间所买卖的是在途货物，故应适用《合同法》第144条的规定，即“出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物，除当事人另有约定的以外，毁损、灭失的风险自合同成立时起由买受人承担"，故本题中大蒜灭失的风险应由戊公司承担。   
4．甲公司向乙公司支付尾款的义务基于甲乙公司间的买卖合同而发生，戊公司向甲公司支付货款的义务基于甲戊公司间的买卖合同而发生，这是两个独立的合同，甲公司不能以甲戊公司间合同中的事由而拒绝履行甲乙公司间合同中所约定的义务。如果甲公司拒不支付应向乙公司支付的尾款，据《合同法》第121条关于违约责任相对性之规定，其将应向乙公司承担违约责任。   
5．据《合同法》第116条的规定，当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款，但该方当事人不能同时选择适用违约金责任和定金责任。因此本题中的乙公司不能同时要求甲公司承担定金责任和违约金责任。   
6．《合同法》第49条规定：行为人没有代理权、，超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。本题中，甲公司仅授权张某采购大蒜，并未授权其采购绿豆，张某于2010年3月1日擅自决定与乙公司签订一份绿豆买卖合同这一行为属于超越代理权的无权代理行为，但是，由于张某手持盖章空白合同书，因此，张某的行为构成表见代理，所订立的绿豆买卖合同有效。另外，甲公司已经实际履行绿豆买卖合同中的部分义务(支付了100万价款中的50万)，而依据《合同法解释(二)》第12条之规定，无权代理人以被代理人的名义订立合同，被代理人已经开始履行合同义务的，视为对合同的追认。据此，该行为构成对无权代理的追认，故绿豆买卖合同有效。   
7．丙公司属于承运人，其对于运输中的绿豆不拥有所有权，亦不拥有留置权等能使其对绿豆进行处分之理由，故其出卖绿豆给己公司的行为属于无权处分之行为，据《买卖合同解释》第3条之规定，该买卖合同属于有效合同。   
8。《物权法》第106条规定：无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的，所有权人有权追回；除法律另有规定外，符合下列情形的，受让人取得该不动产或者动产的所有权：(1)受让人受让该不动产或者动产时是善意的；(2)以合理的价格转让；(3)转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。   
本题中，丙公司以自己名义(无权处分)按130万元价格(以合理的价格转让)将绿豆转卖给不知情(善意)的己公司，并迅即交付(完成了交付)，虽尚未收取货款，但不影响己公司基于善意取得制度取得绿豆的所有权，因此，甲公司无权要求己公司返还绿豆。   
需要特别说明的是，我国《物权法》第106条规定的善意取得之构成并不要求支付合理对价而仅要求以合理的价格转让即可。已经支付合理对价和以合理价格转让存在一定差异。支付合理对价以支付对价作为善意取得的前提，但是，以合理的价格转让则只需要价格合理，是否支付在所不问，因此，以合理的价格转让要比支付合理对价的适用范围要广。    与本题有关的两个问题需要特别说明。其一，善意取得要求第三人有偿取得。
在本题中，第三人己公司尚未支付价款，如何能够善意取得?对此我们需要明确，行为是否有偿取决于行为的性质，买卖行为属于典型的有偿行为，价款是否已实际支付并不影响这一性质的认定。故己公司虽尚未支付价款，依然能够善意取得所有权。其二，丙公司与已公司间的买卖合同无效，己公司如何还能取得绿豆的所有权?这个问题也是在复习过程中许多考生经常提及的疑问。在此我们要明确，通常而言，基于买卖合同而取得所有权，合同需为有效，但善意取得规定在《物权法》第9章“所有权取得的特别规定”第106条中，此处的特别之处就在于所有权的取得无需存在有效的合同行为。因此，尽管丙公司与己公司的买卖合同无效，已公司依然能够善意取得所有权。
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