2. 司法
  3. 李某原在甲公司就职，适用不定时工作制。2012年1月，因甲公司被乙公司兼并，李某成为乙公司职工，继续适用不定时工作制。2012年12月，由于李某在年度绩效考核中得分最低，乙公司根据公司绩效考核制度中“末位淘汰”的规定，决定终止与李某的劳动关系。李某于201

李某原在甲公司就职，适用不定时工作制。2012年1月，因甲公司被乙公司兼并，李某成为乙公司职工，继续适用不定时工作制。2012年12月，由于李某在年度绩效考核中得分最低，乙公司根据公司绩效考核制度中“末位淘汰”的规定，决定终止与李某的劳动关系。李某于201

admin2017-05-09  21
问题 李某原在甲公司就职，适用不定时工作制。2012年1月，因甲公司被乙公司兼并，李某成为乙公司职工，继续适用不定时工作制。2012年12月，由于李某在年度绩效考核中得分最低，乙公司根据公司绩效考核制度中“末位淘汰”的规定，决定终止与李某的劳动关系。李某于2013年11月提出劳动争议仲裁申请，主张：原劳动合同于2012年3月到期后，乙公司一直未与本人签订新的书面劳动合同，应从4月起每月支付二倍的工资；公司终止合同违法，应恢复本人的工作。请回答下列问题。(2014年试卷一第86—90题)
关于恢复用工的仲裁请求，下列选项正确的是：
选项 A、李某是不定时工作制的劳动者，该公司有权对其随时终止用工
B、李某不是非全日制用工的劳动者，该公司无权对其随时终止用工
C、根据该公司末位淘汰的规定，劳动合同应当终止
D、该公司末位淘汰的规定违法，劳动合同终止违法
答案B,D
解析  根据《劳动合同法》第71条的规定：“非全日制用工双方当事人任何一方都可以随时通知对方终止用工。终止用工，用人单位不向劳动者支付经济补偿。”本题中，李某是不定时工作制。而不是非全日制工作制，因此，乙公司无权随时终止用工。所以，B项正确，当选。
    根据《劳动合同法》第40条的规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：(一)劳动者患病或者非因工负伤。在规定的医疗期满后不能从事原工作．也不能从事由用人单位另行安排的工作的；(二)劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；(三)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”据此，在《劳动合同法》中并不存在“末位淘汰制”的合同解除事由，根据上述规定的第2项，只有劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的，方可解除劳动合同。所以，乙公司的“末位淘汰制”规定违反法律规定，无效。所以，D选项正确，当选，C选项错误。
    《劳动法》第39条的规定，企业因生产特点不能实行本法第36条、第38条规定的，经劳动行政部门批准。可以实行其他工作和休息办法。该规定即为不定时工作制。根据《劳动合同法》第2条第1款的规定：“中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织(以下称用人单位)与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。”因此，不定时工作制受《劳动合同法》的调整。根据《劳动合同法》第36条的规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。”所以，即使是不定时工作制的劳动者，乙公司也无权随时终止劳动合同。所以，A选项错误，不当选。
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试卷一

法律职业资格

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