甲欲杀丙，假意与乙商议去丙家“盗窃”，由乙在室外望风，乙照办。甲进入丙家将丙杀害，出来后骗乙说未窃得财物。乙信以为真，悻然离去。关于本案的分析，下列哪一选项是正确的?(2017／2／7)

admin2021-04-01 36

问题甲欲杀丙，假意与乙商议去丙家“盗窃”，由乙在室外望风，乙照办。甲进入丙家将丙杀害，出来后骗乙说未窃得财物。乙信以为真，悻然离去。关于本案的分析，下列哪一选项是正确的?(2017／2／7)

选项 A、甲欺骗乙望风，构成间接正犯。间接正犯不影响对共同犯罪的认定，甲、乙构成故意杀人罪的共犯
B、乙企图帮助甲实施盗窃行为，却因意志以外的原因未能得逞，故对乙应以盗窃罪的帮助犯未遂论处
C、对甲应以故意杀人罪论处，对乙以非法侵入住宅罪论处。两人虽然罪名不同，但仍然构成共同犯罪
D、乙客观上构成故意杀人罪的帮助犯，但因其仅有盗窃故意，故应在盗窃罪法定刑的范围内对其量刑

答案C

解析选项A不选：间接正犯是指，间接正犯又可以称为间接实行犯，是指把他人作为工具利用的情况。包括利用无责任能力人犯罪和利用他人过失或不知情的行为犯罪。成立间接正犯，需要被利用者客观上实施了符合构成要件的违法行为，而间接正犯则不以自己的身体动作来实现符合构成要件的违法行为。本题目中，甲只是利用乙去实施了望风行为，而真正杀丙的则是甲本人，故甲不构成间接正犯。
选项B不选：帮助犯的未遂是指，帮助者所提供的帮助行为没有为被帮助者的实行行为起到帮助作用。判断帮助者的帮助行为不应仅仅看帮助行为与危害结果之间的因果关系，关键在于帮助者提供的帮助行为是否对被帮助人着手实施犯罪行为的心理起到增强作用。甲本就打算杀丙，骗乙去帮助其望风，是为了便于其顺利实现杀丙的行为。从客观上来讲，甲杀死了丙完成了故意杀人的客观行为，且乙的望风行为在对甲杀丙的心理上具有增进作用，故乙对甲的帮助行为不成立帮助犯未遂。B错误。
选项C应选：本选项考察的是帮助犯的认识错误。帮助犯的认识错误是指，被帮助者所实现的结果与帮助者所认识的事实不一致。帮助犯的认识错误分为同一构成要件内的错误和相异构成要件内的错误。本题属于后者，即甲所认识和实施的故意杀人行为和乙所认识和实施的望风行为不属于同一构成要件。因此，就帮助犯相异构成要件内的错误应采取法定符合说，按各自的具体主客观构成定罪。本题中，甲虽然是以盗窃为由骗乙帮其望风，二人具有共同的犯罪故意，即使就具体故意内容没有达成一致，但仍成立共同犯罪。甲具有非法侵入住宅的行为与故意，乙明知且放任甲的行为发生，并与甲有共同的故意，从主客观来讲，乙成立非法侵入住宅罪。
选项D不选：乙虽然主观上具有盗窃故意，但甲并未真正实施盗窃行为，乙的帮助行为并没有对甲实施盗窃行为的心理起到增加、促进作用，而甲也并没有真正实施盗窃行为，故乙成立盗窃罪的帮助犯未遂，不具可罚性。同时，于乙而言，客观上乙提供的帮助行为是帮助甲杀丙，乙不构成盗窃罪的客观方面，故盗窃罪不成立。

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试卷一

法律职业资格

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