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金某因犯敲诈勒索罪被判处有期徒刑3年。2003年11月,金某刑满释放,经过狱警教育,金某决定重新做人,于是金某跟随一名画师学艺。因金某天资较好,进步很快,但因名气太小,他的画几乎无人问津,金某对此十分苦恼。2005年1月,金某的一个朋友在闲聊中说起驰名商标
金某因犯敲诈勒索罪被判处有期徒刑3年。2003年11月,金某刑满释放,经过狱警教育,金某决定重新做人,于是金某跟随一名画师学艺。因金某天资较好,进步很快,但因名气太小,他的画几乎无人问津,金某对此十分苦恼。2005年1月,金某的一个朋友在闲聊中说起驰名商标
admin
2017-05-08
46
问题
金某因犯敲诈勒索罪被判处有期徒刑3年。2003年11月,金某刑满释放,经过狱警教育,金某决定重新做人,于是金某跟随一名画师学艺。因金某天资较好,进步很快,但因名气太小,他的画几乎无人问津,金某对此十分苦恼。2005年1月,金某的一个朋友在闲聊中说起驰名商标的巨大作用。金某听了心里一动,第二天,金某画了一幅松鹤图,署上当代大画家王某的名字,并送到画店寄售,没几天就被一外商以高价买走。从此之后,金某便一发不可收拾,先后制作、出售了30多幅假冒他人署名的美术作品,获售画款30多万元。
问:(1)金某是否构成诈骗罪?如果构成,为什么?如果不构成,构成何罪?
(2)金某有无法定的量刑情节?
选项
答案
(1)第一,根据刑法的规定,以营利为目的,制作、出售假冒他人署名的美术作品的,构成侵犯著作权罪。本案中,被告人金某制作、出售假冒他人署名的美术作品,获利30多万元,符合侵犯著作权罪的构成要件,成立侵犯著作权罪。第二,根据刑法的规定,诈骗罪,是指以非法占有为目的,用虚构事实或者隐瞒真相的方法,骗取数额较大的公私财物的行为。从表面上看,本案中,被告人冒用他人名义出卖美术作品,符合诈骗罪的构成要件,成立诈骗罪。但是刑法在规定诈骗罪的时候,同时规定“本法另有规定的,依照规定”。所以,诈骗罪与制作、出售假冒他人署名的美术作品的行为之间存在法条竞合关系。诈骗罪是一般法,而侵犯著作权罪的规定是特殊法,按照特殊法优于一般法的适用规则,应当按照侵犯著作权罪定罪处罚。 (2)根据刑法的规定,一般累犯,是指被判处有期徒刑以上刑罚并在刑罚执行完毕或者赦免以后5年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的犯罪分子。本案中,被告人金某在犯敲诈勒索罪刑满释放后5年内又犯侵犯著作权罪,符合累犯的成立条件,应当从重处罚。
解析
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