下列哪些专利申请不能作为就相同主题提出的实用新型专利申请的优先权基础?

admin2017-10-30 43

问题下列哪些专利申请不能作为就相同主题提出的实用新型专利申请的优先权基础?

选项 A、在中国提出的外观设计专利申请
B、已享受过本国优先权的专利申请
C、不是第一次在外国提出的专利申请
D、已被授予专利权的专利申请

答案A,B,C

解析《专利法》第二十九条规定，申请人自发明或者实用新型在外国第一次提出专利申请之日起12个月内，或者自外观设计在外国第一次提出专利申请之日起6个月内，又在中国就相同主题提出专利申请的，依照该外国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照相互承认优先权的原则，可以享有优先权。申请人自发明或者实用新型在中国第一次提出专利申请之日起12个月内，又向国务院专利行政部门就相同主题提出专利申请的，可以享有优先权。可见，就相同主题提出的实用新型专利申请的优先权基础只能是发明或者实用新型专利申请，A选项符合题意。作为优先权基础的应当是首次申请，故C选项符合题意。
《专利法实施细则》第三十二条第二款规定，申请人要求本国优先权，在先申请是发明专利申请的，可以就相同主题提出发明或者实用新型专利申请；在先申请是实用新型专利申请的，可以就相同主题提出实用新型或者发明专利申请。但是，提出后一申请时，在先申请的主题有下列情形之一的，不得作为要求本国优先权的基础：(一)已经要求外国优先权或者本国优先权的；(二)已经被授予专利权的；(三)属于按照规定提出的分案申请的。故B选项符合题意。
《专利审查指南2010》第二部分第三章第4．1．1节中规定，享有外国优先权的发明创造与外国首次申请审批的最终结果无关，只要该首次申请在有关国家或政府间组织中获得了确定的申请日，就可作为要求外国优先权的基础。对于已经授予专利权的专利申请，如果该申请是外国申请，其仍然可以作为就相同主题提出的实用新型专利申请的优先权基础，但如果该申请为本国申请，则无法作为就相同主题提出的实用新型专利申请的优先权基础。D选项不符合题意。
综上，本题正确答案为：A、B、C。

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