2. 司法
  3. 甲有乙、丙两子，甲与乙曾订立赡养协议，并将自己的10棵荔枝树全部给乙。县政府向乙颁发了10棵荔枝树的林权证。甲去世后，丙认为自己的继承权受到侵犯，要求镇政府处理。镇政府重新分割了荔枝树，还派员将荔枝果摘下变卖，保存价款3000元，烂果400斤交由乙处理。乙

甲有乙、丙两子，甲与乙曾订立赡养协议，并将自己的10棵荔枝树全部给乙。县政府向乙颁发了10棵荔枝树的林权证。甲去世后，丙认为自己的继承权受到侵犯，要求镇政府处理。镇政府重新分割了荔枝树，还派员将荔枝果摘下变卖，保存价款3000元，烂果400斤交由乙处理。乙

admin2012-12-22  24
问题 甲有乙、丙两子，甲与乙曾订立赡养协议，并将自己的10棵荔枝树全部给乙。县政府向乙颁发了10棵荔枝树的林权证。甲去世后，丙认为自己的继承权受到侵犯，要求镇政府处理。镇政府重新分割了荔枝树，还派员将荔枝果摘下变卖，保存价款3000元，烂果400斤交由乙处理。乙不服，向法院提起行政诉讼。下列哪一选项是错误的?(2007年试卷二第43题)
选项 A、诉讼过程中，县政府颁发给乙的林权证仍然有效
B、如果乙撤诉后，以同一事实和理由重新起诉的，法院不予受理
C、法院将起诉状副本送达被告后，乙提出被告应赔偿荔枝烂果损失的诉讼请求，法院应予准许
D、镇政府变卖荔枝果并保存价款的行为没有法律依据
答案C
解析 行政行为效力包括公定力、确定力、拘柬力、执行力。公定力是指行政行为除非具有“明显且重大”的违法情形，一经成立，无论是否合法，都被推定为合法而要求所有的机关、组织、个人予以尊重，非经法定程序由法定机关使之失效，行政行为推定有效。选项A即是对行政行为公定力的考查。本案中县政府颁发林权证的许可行为一经作出便具有公定力，即使镇政府就该民事纠纷作出行政裁决，已经重新分割了荔枝树，但是县政府颁发的林权证并没有经法定程序由法定机关使其失效，故在诉讼过程中，该林权证仍是有效的。选项A正确，不是该题的答案。
    《行诉解释》第36条第1款规定：人民法院裁定准许原告撤诉后，原告以同一事实和理由重新起诉的，人民法院不予受理。所以选项B所述的“一事不再理原则”正确，不是该题答案。
    关于D项，镇政府的处理行为，实质上是对与管理活动有关的民事纠纷所作的行政裁决，根据丙的申请，镇政府只需对荔枝树的权属进行确定，并没有权力对荔枝果进行实体的处分。处分荔枝果的权利应归属所有权人，政府的这一行为实质上侵犯了乙、丙的财产权。所以选项D正确，不是该题的答案。
   《行诉解释》第45条规定：“起诉状副本送达被告后，原告提出新的诉讼清求的，人民法院不予准许，但有正当理由的除外。”本题中并没有表示乙有延期提出新的诉讼请求的正当理由，据此，官方答案认为C项错误，为应选项。但是我们认为，这一答案是值得商榷的。根据《国家赔偿法》第9条第2款的规定：“赔偿请求人要求赔偿，应当先向赔偿义务机关提出，也可以在申请行政复议或者提出行政诉讼时一并提出。”根据该条的规定，行政赔偿的提出方式可以分为单独解决和附带解决两种情形。单独解决须向赔偿义务机关提出，对赔偿义务机关的决定不服的，才可以提起行政赔偿诉讼；附带解决是指在行政复议和行政诉讼中一并解决行政赔偿问题。根据《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第23条第2款的规定：“行政案件的原告可以在提起行政诉讼后至人民法院一审庭审结束前，提出行政赔偿请求。”据此，在行政诉讼中附带解决行政赔偿请求的提出期间为“提起行政诉讼后至人民法院一审庭审结束前”，C选项中乙在法院将起诉书副本送达被告之后提出行政赔偿诉讼清求，符合法律的规定，故我们认为C选项正确，不当选，此题无解。
     [陷阱点拨]本题题目案件较为复杂，考生需要理清民法继承问题、县政府的确权行为、镇政府行政裁决行为以及行政诉讼的审理对象。在知识点方面，该题融合了行政行为效力理论、行政诉讼特殊制度的处理以及行政裁决的权限问题，难度略有提高。在此为拓展考生的备考知识，我们略谈一下该题的民法问题：该赡养协议是否有效?是否侵犯了丙的继承权?赡养协议不同于遗赠扶养协议，遗赠扶养协议是遗赠人与其法定继承人以外的其他公民或集体所有制组织签订的由法定继承人以外的其他公民或集体所有制组织对遗赠人的生养死葬负有义务，从而取得接受遗赠财产权利的协议；而赡养是每一位子女的法定义务，不能通过协议的形式加以免除。丙是甲的法定继承人，有权继承财产，该赡养协议侵犯了丙的继承权。
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法律职业资格

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