某国有公司出纳甲意图非法占有本人保管的公共财物，但不使用自己手中的钥匙和所知道的密码，而是使用铁棍将自己保管的保险柜打开并取走现金3万元。之后，甲伪造作案现场，声称失窃。关于本案，下列哪一选项是正确的?( )(2008／2／18)

admin2021-01-02 38

问题某国有公司出纳甲意图非法占有本人保管的公共财物，但不使用自己手中的钥匙和所知道的密码，而是使用铁棍将自己保管的保险柜打开并取走现金3万元。之后，甲伪造作案现场，声称失窃。关于本案，下列哪一选项是正确的?( )(2008／2／18)

选项 A、甲虽然是国家工作人员，但没有利用职务上的便利，故应认定为盗窃罪
B、甲虽然没有利用职务上的便利，但也不属丁将他人占有的财物转移为自己占有，故应认定为侵占罪
C、甲将自己基于职务保管的财物据为己有，应成立贪污罪
D、甲实际上是通过欺骗手段获得财物的，应认定为诈骗罪

答案C

解析区分贪污罪与侵占罪、盗窃罪、诈骗罪的关键是看是否利用职务便利。不利用职务便利的侵吞、窃取、骗取构成侵占罪、盗窃罪、诈骗罪，利用职务便利的侵吞、窃取、骗取构成贪污罪(利用国家工作人员职务便利)或职务侵占罪(利用公司、企业、单位等非国家工作人员职务便利)。
本案中甲具有国家工作人员身份，负有保管保险柜中国有财物的职责，由于其对保险柜具有独立的控制权。无论采取何种手段，将自己监管下的财物非法据为己有，就属“利用职务便利”的监守自盗，利用钥匙和密码或者用铁棍打开只是具体方法的差异，作为财物管理人的本人均知情真相，故不属盗窃(要求趁物主、管理人不在场、不注意)、诈骗(要求物主、管理人产生错误认识)，而系侵吞或其他手段，构成贪污罪。

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