[案情] 甲和乙均缺钱。乙得知甲的情妇丙家是信用社代办点，配有保险柜，认为肯定有钱，便提议去丙家借钱，并说：“如果她不借，也许我们可以偷或者抢她的钱。"甲说：“别瞎整!”乙未再吭声。某晚，甲、乙一起开车前往丙家。乙在车上等，甲进屋向丙借钱，丙说：“

admin2014-02-18 41

问题 [案情]
甲和乙均缺钱。乙得知甲的情妇丙家是信用社代办点，配有保险柜，认为肯定有钱，便提议去丙家借钱，并说：“如果她不借，也许我们可以偷或者抢她的钱。"甲说：“别瞎整!”乙未再吭声。某晚，甲、乙一起开车前往丙家。乙在车上等，甲进屋向丙借钱，丙说：“家里没钱。”甲在丙家吃饭过夜。乙见甲长时间不出来，只好开车回家。甲一觉醒来，见丙已睡着，便起身试图打开保险柜。丙惊醒大声斥责甲，说道：“快住手，不然我报警了!"甲恼怒之下将丙打死，藏尸地窖。
甲不知密码打不开保险柜，翻箱倒柜只找到了丙的一张储蓄卡及身份证。甲回家后想到乙会开保险柜，即套问乙开柜方法，但未提及杀丙一事。甲将丙的储蓄卡和身份证交乙保管，声称系从丙处所借。两天后甲又到丙家，按照乙的方法打开保险柜，发现柜内并无钱款。乙未与甲商量，通过丙的身份证号码试出储蓄卡密码，到商场刷卡购买了一件价值两万元的皮衣。
案发后，公安机关认为甲有犯罪嫌疑，即对其实施拘传。甲在派出所乘民警应对突发事件无人看管之机逃跑。半年后，得知甲行踪的乙告知甲，公安机关正在对甲进行网上通缉，甲于是到派出所交代了自己的罪行。
[问题]请根据《刑法》有关规定，对上述案件中甲、乙的各种行为和相关事实、情节进行分析，分别提出处理意见，并简要说明理由。(2009—卷四—2)

选项

答案1．关于甲的行为定性甲在着手盗窃丙的保险柜过程中，因罪行败露而实施杀害丙的行为，甲的犯罪目的是取得财物，根据《刑法》第269条的规定，其杀人行为属于盗窃过程中为抗拒抓捕而对被害人使用暴力，应当成立抢劫罪。根据《刑法》第263条的规定，甲的行为属于抢劫致人死亡情形，成立抢劫罪的结果加重犯，应适用升格的法定刑。甲的杀人、抢劫行为，都与乙无关，甲乙之间没有共同故意和共同行为，根据《刑法》第25条的规定，不成立共犯；甲将丙的储蓄卡和身份证给乙，不构成盗窃罪的教唆犯。甲两天后回到丙家，打开保险柜试图窃取丙的钱财的行为，属于抢劫罪中取财行为的一部分，不单独构成盗窃罪。根据最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第1条的规定，只有在案发后没有受到讯问、未被采取强制措施，自动投案如实供述自己的罪行的，才能成立自首。本案中，甲被公安机关采取强制措施后逃跑再归案的，即便如实供述也不能成立自首。 2．关于乙的行为定性乙事先的提议甲并未接受，当时没有达成合意，二人没有共同犯罪故意。甲的抢劫行为属于临时起意，系单独犯罪，不能认为乙的行为构成教唆犯。乙不成立教唆犯，当然就不能对乙的行为适用《刑法》第29条第1款的规定。在甲实施抢劫行为之时，乙已经离开现场，乙没有帮助故意，也缺乏帮助行为，不成立帮助犯。甲套问乙打开保险柜的方法，将丙的储蓄卡、身份证交乙保管时，均未告知乙实情，乙缺乏传授犯罪方法罪，掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪的故意。乙去商场购物的行为，根据《刑法》第196条的规定，属于冒用他人信用卡，构成信用卡诈骗罪。

解析 1．关于甲的行为定性
甲在着手盗窃丙的保险柜过程中，因罪行败露而实施杀害丙的行为，甲的犯罪目的是取得财物，根据《刑法》第269条的规定，其杀人行为属于盗窃过程中为“抗拒抓捕”而对被害人使用暴力，应当成立抢劫罪。根据《刑法》第263条的规定，甲的行为属于抢劫致人死亡，成立抢劫罪的结果加重犯，应适用升格的法定刑。
甲的杀人、抢劫行为，都与乙无关，甲乙之间没有共同故意和共同行为，根据《刑法》第25条的规定，不成立共犯；甲将丙的储蓄卡和身份证给乙，不构成盗窃罪的教唆犯。甲两天后回到丙家，打开保险柜试图窃取丙的钱财的行为，属于抢劫罪中取财行为的一部分，不单独构成盗窃罪。
根据最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第1条的规定，自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。本案中，甲被公安机关采取强制措施后逃跑再归案的，即便如实供述也不能成立自首。
这一问题是否成立自首，刑法理论上存在争议。但是，司法实践中，对于这种行为确实不认为是自首。青海省湟中县人民法院对如下案件没有认定为是自首。案情：2003年2月3日，被告人路某酒后无证驾驶甘AXXXX号小客车，承载多人回家，行至某公路5KM+970M处，将路边行人陈某碰撞致当场死亡，后路某驾车逃逸。法医鉴定结论：“陈某系闭合性颅脑损伤而死亡”。经公安机关责任书认定：“驾驶人路某负事故全部责任。”2003年9月25日，因涉嫌交通肇事罪对被告人路某取保候审，路某在取保候审期间潜逃。2008年1月16日，被告人路某到公安机关投案自首。本案在审理过程中，对于路某取保候审后逃跑后又投案的行为是否构成自首，有两种不同的意见：一种意见认为，本案中被告人路某虽然在取保候审期间因惧怕刑罚而逃跑，但在司法机关采取措施将其控制前能够主动投案，应视为主动投案。因为其归案接受审判毕竟不是司法机关采取措施将其抓获，而是其主动投案的结果。自动投案后，如实供述自己的罪行的，应当认定为自首。第二种意见认为，被告人路某是在被采取取保候审期间逃跑的，而《刑事诉讼法》规定的取保候审属于刑事强制措施的一种，因此路某行为不能构成自首，如实供述只能作为量刑的酌定情节。
2．关于乙的行为定性
(1)乙之前提议甲未接受，二人无共同犯罪故意，且甲的抢劫行为是在此之后的“某晚”进行的，二人无共同犯罪行为；另外，甲的抢劫属于临时起意，是突发性的，是其单独犯罪，不能认为乙构成教唆犯，不能适用《刑法》第29条第1款规定。根据前述分析，乙亦没有帮助的故意与帮助行为，也不成立帮助犯。
(2)传授犯罪方法罪和掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪的认定；信用卡诈骗罪的认定。甲是“套问”乙开保险柜方法且未告知实情，故乙没有《刑法》第295条规定的传授犯罪方法罪的故意。甲将储蓄卡和身份证交乙保管，亦是谎称“从丙处所借”，故乙无《刑法》第312条规定的掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪收益所得罪的故意。以上两罪，乙均不成立。而对于其用丙的身份证试出储蓄卡密码的行为，依据《刑法》第196条第1款第(3)项的规定，属于“冒用他人信用卡"的行为，构成信用卡诈骗罪。

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