2. 司法
  3. 根据国际法有关规则和我国有关法律，当发生我国缔结且未作保留的条约条款与我国相关国内法规定不一致的情况时，下列哪一选项是正确的?(2007年试卷一第32题)

根据国际法有关规则和我国有关法律，当发生我国缔结且未作保留的条约条款与我国相关国内法规定不一致的情况时，下列哪一选项是正确的?(2007年试卷一第32题)

admin2017-06-13  27
问题 根据国际法有关规则和我国有关法律，当发生我国缔结且未作保留的条约条款与我国相关国内法规定不一致的情况时，下列哪一选项是正确的?(2007年试卷一第32题)
选项 A、如条约属于民事范围，则由全国人民代表大会常务委员会确定何者优先适用
B、如条约属于民事范围，则优先适用条约的规定
C、如条约属于民事范围，则由法院根据具体案情，自由裁量，以公平原则确定优先适用
D、我国缔结的任何未作保留的条约的条款与中国相关国内法的规定不一致时，都优先适用条约的规定
答案B
解析 对于国际法和国内法关系的理论问题。最典型的是一元论和两元论。但二者均失之偏颇。我国认为，国际法与国内法两个体系之间是互相渗透、互相依赖、互相补充、互相制约的关系。但在国际法与国内法关系的实践中，尚没有形成关于国内法与国际法关系的具体、统一、完整的规则。
    对于条约在国内的适用和地位，目前我国宪法没有作出统一明确的规定。一般认为，在民商事范围内，中国缔结的条约与国内法有不同规定的部分，在国内可以优先适用。例如，我国《民法通则》第142条第2款规定：“中华人民共和国缔结或者参加的国际条约同中华人民共和国的民事法律有不同规定的，适用国际条约的规定，但中华人民共和国声明保留的条款除外。”
    在民商事法律范围以外，条约在国内的地位和适用问题，由于缺乏宪法或基本法的依据，同时也存在不一致的实践和不同方面的认识，不能确定条约是否优先于国内法。因此，本题答案为B项。
    D项的错误在于没有就条约是否属于民商事性质进行区分。A项和C项分别将条约优先适用的裁量权赋予了立法机关(全国人大)以及司法机关(法院)，在我国的实践中，立法机关与司法机关均依据前述的民商事条约优先适用的原则来处理，故这两个选项的表述均有失偏颇。
    [陷阱点拨]本题要注意，虽然我们复习时注意到了条约在民商事范围内优先适用，但往往忽略究竟这属于立法实践还是司法实践，造成考生在ABC选项间犹豫不定。要注意这一实践既包括立法实践也包括司法实践。
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试卷一

法律职业资格

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