2. 司法
  3. 根据国际法与国内法的关系的有关原理，结合中国的立法与司法实践，下列说法全部错误的一组是( )。 ①《民事诉讼法》第239条规定：对享有外交特权与豁免的外国人、外国组织或者国际组织提起的民事诉讼，应当依照中华人民共和国有关法律和中华人民共和国缔结或参加的

根据国际法与国内法的关系的有关原理，结合中国的立法与司法实践，下列说法全部错误的一组是( )。 ①《民事诉讼法》第239条规定：对享有外交特权与豁免的外国人、外国组织或者国际组织提起的民事诉讼，应当依照中华人民共和国有关法律和中华人民共和国缔结或参加的

admin2009-01-19  32
问题 根据国际法与国内法的关系的有关原理，结合中国的立法与司法实践，下列说法全部错误的一组是(   )。
①《民事诉讼法》第239条规定：对享有外交特权与豁免的外国人、外国组织或者国际组织提起的民事诉讼，应当依照中华人民共和国有关法律和中华人民共和国缔结或参加的国际条约的规定办理；属于国际条约与国内法并行适用的情况。“
②《香港特别行政区基本法》第39条规定：《公民权利和政治权利国际公约》、《经济、社会与文化权利的国际公约》和国际劳工公约适用于香港的有关规定仍然有效，通过香港特别行政区的法律予以实施。这属于国际条约直接适用的情况。
③1980年《中外合资经营企业所得税法》第16条第2款规定：中华人民共和国政府和外国政府之间订有避免双重征税协定的，所得税的抵免，应当依照各该协定的规定办理。属于国际条约直接适用的情况。
④我国最高人民法院所作的司法解释《最高人民法院关于审理国际贸易行政案件若干问题的规定》排除了WTO协说文件在中国法院的直接适用性。
⑤在民商事范围内，国际条约与我国国内法律规定不同的，适用国际条约的规定
选项 A、①②③
B、③④⑤
C、①②⑤
D、③④
答案4
解析 本题较为全面地考查了国际条约在中国的适用情况。对于国际条约在我国的适用和地位，我国宪法没有作出明确的规定。我国涉及国际条约的适用的法律条文散见于我国的各个法律部门，其中条约的直接适用、条约与相关国际法的并行适用、条约须经国内法转化才能适用的几种情形都存在。①中我国《民事诉讼法》第239条规定属于国际条约直接适用的情况；②中《中华人民共和国香港特别行政区基本法》第39条的规定属于国际公约需经国内法转化才能适用的情况；③中《中外合资经营企业所得税法》第16条第2项的规定属于国际条约直接适用的情况。所以①、②错误，③正确。我国《最高人民法院关于审理国际贸易行政案件若干问题的规定》从WTO协议的复杂性和中国目前的司法实践出发，排除了WTO协议文件在中国法院的直接适用性。此后，另外两个与WTO协议规则适用具有密切联系的司法解释，即《最高人民法院关于审理反倾销行政案件应用法律若干问题的规定》、《最高人民法院关于审理反补贴行政案件应用法律若十问题的规定》，也遵循了这种思路。这表明，在WTO协议在国内的实施方面，我国将倾向于主要采取“转化”的方式，而不是直接适用的方式，所以④也是正确的。在我国的司法实践中，解决民商事范围的国际条约与国内立法冲突问题，处理国际条约与我国国内立法的关系，主要可以依据的法律条文有《民事诉讼法》第238条和《民法通则》第142条。中华人民共和国缔结或参加的国际条约与本法有不同规定的，适用该国际条约的规定，但中华人民共和国声明保留的条款除外。《民法通则》第142条也作出了相类似的规定。可见，在民商事范围内，当国际条约与我国国内立法冲突时，国际条约优先适用，但是我国声明作出保留的条款除外。所以，⑤的结论“国际条约优先适用”没有考虑到保留条款的例外情况，不够全面，是错误的。所以上述①②⑤是错误的，③④是正确的，正确答案为C。
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试卷一

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