甲方(国有企业)于2004年3月10日以书面方式向乙方(有限责任公司)求购A产品，数量100台，每台单价2万元，于同年5月5日前一次供货，货到后15天内付款。甲方以房产作抵押，对所欠供货方的货款担保。乙方于3月14日收到甲方的求购函后，于当天以电子

admin2009-02-15 19

问题甲方(国有企业)于2004年3月10日以书面方式向乙方(有限责任公司)求购A产品，数量100台，每台单价2万元，于同年5月5日前一次供货，货到后15天内付款。甲方以房产作抵押，对所欠供货方的货款担保。
乙方于3月14日收到甲方的求购函后，于当天以电子邮件的方式回复甲方，同意所提的一切条件，表示完全可以按期供货。
双方另外于3月20日补签一份以甲方办公楼作抵押，为乙方200万元债权担保的书面合同。
乙方为了保证向甲方及时供货，又与丙方(合伙企业)签订一份向丙方购买100台A产品的购货合同，总买价150万元，货到后付款。合同规定丙方于4月30日前将货物直接运到甲方所在地，凭甲方的验货证明，乙当日以本票方式向丙方结清货款。
丙方将货物如期送到甲方，甲方开出验货合格清单。乙方也于当日通过开户银行开出金额150万元的本票交付丙方。丙方于5月3日将本票交银行进账时，出票银行告知，乙方无款支付，故拒绝付款。
丙方进一步调查得知，乙公司属于3位股东出资设立的有限责任公司，注册资本共300万元，其中两位股东出资共110万元全部到位，第三位股东以设备出资，作价190万元，但实际其价额只有30万元。
乙方于5月2日向甲方发货并且在5月15日向甲方索要货款，甲方拒付。理由是签订合同时，乙方并无A产品，属于欺诈行为，乙方应承担缔约过失责任。乙方根据抵押合同，要求法院以抵押物清偿甲方所欠乙的货款。法院认为甲方用于抵押的房产必须进行抵押登记，且事先已用于对丁公司180万元债权的抵押担保登记，抵押物总价值270万元。
同时甲、乙、丙三方还提出了以下问题：
(1) 甲方认为，货物由丙方供应，故货款应支付给丙方，因为乙方将供货的义务和收款权利均转移给了丙方。且甲、乙双方之间也无书面购销合同。
(2) 乙方认为，乙丙双方签订的合同无效，因为丙方属于合伙企业，无独立企业法人资格，故无权以企业名义对外签订合同。
(3) 乙方提出丙企业的合伙人之一A个人欠乙公司账款20万元，乙公司有权将A欠乙公司的20万元账款抵偿乙欠丙的部分货款。
(4) 丙提出，由于乙未按期支付货款，导致丙无法正常经营，申请清算。银行指定清算人清算的结果如下：
① 丙企业变现的资产价值22万元；
② 发生清算费用1.6万元，欠职工工资7万元，欠社会劳动保险费用3万元，欠税款8万元，欠其他企业货款55万元：
要求：根据以上资料，结合《合同法》、《公司法》和《票据法》的规定，回答下列问题。
(1) 甲乙双方有无书面购销合同?
(2) 出票银行拒绝向丙方付款是否合法?
(3) 丙方与乙方的书面合同是否有效?
(4) 乙公司第三位股东出资不完整应如何处理?
(5) 乙方是否应对甲方承担缔约过失责任?
(6) 乙方与丙方、A三者之间的债权债务能否相互抵销?
(7) 丙企业清算时，清算程序和手续应如何办理?

选项 A、正确
B、错误

答案(1) 甲、乙双方有书面购销合同，根据《合同法》规定，书面合同的形式可以是书信、电子信件等格式。甲向乙发出的书面求购函，实际属于要约，且到达乙方时生效，乙方回复的电子信件属于承诺。 (2) 出票银行拒付行为不符合法律规定。根据《票据法》规定，本票属于出票人自己签发的、承诺在见票时五条件支付确定金额给收款人或持票人的票据，银行属于出票人，故无论乙方是否有款支付，出票银行均应五条件将款项支付给持票人丙方。 (3) 乙、丙双方的书面合同有效。因为丙方虽然无独立企业法人地位。但《合伙企业法》规定，合伙企业可以自己的名义对外签订合同或经营。 (4) 乙方第三位股东应该补交差额160万元，公司设立时的其他股东对其承担连带责任。 (5) 乙方不应承担缔约过失责任。因为乙方并未违反诚实信用原则，也未给甲方造成任何损失。故承担缔约过失责任的前提条件和结果均不成立。 (6)三者之间的债权债务不能抵销。合伙企业法规定，合伙企业中某一合伙人的债权人，不得以该债权抵销其对合伙企业的债务。 (7) 丙企业的清算程序为： ①通知和公告债权人； ②指定清算人； ③合伙企业财产首先应用于支付清算费用1.6万元，剩余财产共20.4万元按下列顺序清偿。第一，支付所欠职工工资及社会保险费用共10万元；第二，支付所欠税款共8万元；第三，支付所欠其他债务2.4万元。 ④根据无限连带责任的规定，不足清偿部分52.6万元可用合伙人的其他财产清偿。若仍不足清偿的，应结束清算程序。但原合伙人仍然承担清偿责任。 ⑤编制清算报告，办理合伙企业注销登记。

解析

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