甲以自有房屋向乙银行抵押借款．办理了抵押登记。丙因甲欠钱不还，强行进入该房屋居住。借款到期后，甲无力偿还债务。该房屋由于丙的非法居住，难以拍卖．甲怠于行使对丙的返还请求权。乙银行可以行使下列哪些权利?(2012—卷三—57．多)

admin2014-02-17 48

问题甲以自有房屋向乙银行抵押借款．办理了抵押登记。丙因甲欠钱不还，强行进入该房屋居住。借款到期后，甲无力偿还债务。该房屋由于丙的非法居住，难以拍卖．甲怠于行使对丙的返还请求权。乙银行可以行使下列哪些权利?(2012—卷三—57．多)

选项 A、请求甲行使对丙的返还请求权，防止抵押财产价值的减少
B、请求甲将对丙的返还请求权转让给自己
C、可以代位行使对丙的返还请求权
D、可以依据抵押权直接对丙行使返还请求权

答案A,B

解析《物权法》第193条规定：抵押人的行为足以使抵押财产价值减少的，抵押权人有权要求抵押人停止其行为。抵押财产价值减少的，抵押权人有权要求恢复抵押财产的价值，或者提供与减少的价值相应的担保。抵押人不恢复抵押财产的价值也不提供担保的，抵押权人有权要求债务人提前清偿债务。此规定即为抵押权人的保全请求权，该保全请求权的行使须以抵押权人行使足以使抵押物价值减少的行为为前提。本案中甲怠于行使对丙的返还请求权的行为到底是否属于“导致抵押财产价值减少”的行为，可能存在争议，但从命题人叙述案情的倾向来看，“该房屋由于丙的非法居住，难以拍卖”，应认为属于此种情形，那就会发生保全请求权问题。作为抵押权人的乙银行，依法有权请求甲行使对丙的返还请求权，以防止抵押财产价值的减少，A选项正确。
乙银行也可以请求甲将对丙的返还请求权转让给自己。由乙出面向丙请求返还，并进而行使抵押权，B选项正确。
《合同法解释(一)》第13条第1款规定：《合同法》第73条规定的“债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的”，是指债务人不履行其对债权人的到期债务，又不以诉讼方式或者仲裁方式向其债务人主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权，致使债权人的到期债权未能实现。而本题中甲对丙的债权是返还原物请求权，而非金钱给付之债，因此乙不能代位，C选项错误。
抵押权是变卖抵押物以优先受偿或以抵押物折价清偿债务的权利，并不表现为直接控制抵押物的权利。D项所说的返还请求权，不属于担保物权效力也即权能范围之内的，因此乙银行不能依据抵押权直接对丙行使返还请求权，D选项错误。本题答案为A、B。

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试卷二

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