甲上市公司(以下简称“甲公司”)因面临严重财务困难，于2013年进行了重大重组，有关资料如下：资料一：甲公司跟其最大股东A公司签订《资产收购协议》，将甲公司所属全部资产及负债作价2．5亿元出售给A公司，A公司以其将持有的乙有限责任公司(以下简称

admin2013-07-18 83

问题甲上市公司(以下简称“甲公司”)因面临严重财务困难，于2013年进行了重大重组，有关资料如下：
资料一：
甲公司跟其最大股东A公司签订《资产收购协议》，将甲公司所属全部资产及负债作价2．5亿元出售给A公司，A公司以其将持有的乙有限责任公司(以下简称“乙公司”)100％股权支付。甲公司资产(包括但不限于)：
(1)建设用地使用权一项，通过出让方式取得，使用年限尚有22年；
(2)房屋所有权一项；
(3)应收D公司货款1000万元(甲公司合同义务已经全部履行完毕)；丙公司提供连带责任保证。
(4)其他资产
   ①甲公司所有的设备、设施(包括设备、设施资料及所有档案、备品、备件及办公用品)；
   ②甲公司全部库存商品、原材料；
   ③融资租赁的生产线4条，租赁期尚有15年；
   ④租赁C公司仓库一座，租赁期尚有8年。
资料二：
   3月18日，甲公司依法召开临时股东大会审议上述资产出售事宜，出席会议的除A公司以外的其他股东持有的股份比例为32％。除A公司回避表决和一名持股3％的股东王某投票反对外，其他出席股东大会的股东或股东代表均投了赞成票。会议结束后，王某要求甲公司按照市场价格回购其所持有的全部甲公司股份，被甲公司拒绝。
资料三：
   A公司和B公司签订《股权转让协议》，约定将B公司持有的乙公司100％的股权转让给A公司，作价2．5亿元，A公司以其持有的甲公司35％的股权作为对价进行支付，乙公司的资产总额为甲公司2012年期末资产总额的350％。
  (1)A公司律师对乙公司进行调查时发现，B公司作为出资投入乙公司的作价2000万元的房产，出资时实际价值仅为1000万元；在B公司书面承诺承担因此产生的所有后续法律责任后，A公司不再提出异议。
  (2)为了履行该《股权转让协议》，B公司以重组为由向中国证监会申请要约收购豁免，并承诺在受让上述股份后的12个月内不转让该股份，豁免申请未得到中国证监会的批准。3月25日，B公司发出全面收购甲公司股份的要约，要约截止日期为4月26日，拟以B公司发行的并在上海证券交易所上市的公司债券支付全部收购价款。因市场出现波动，B公司于4月1日申请撤销该收购要约，未获中国证监会同意。4月6日，B公司宣布变更收购要约的价格，已于3月30日预受要约的股东刘某于4月24日申请撤销其预受。
  (3)《股权转让协议》签订后不久，B公司以平稳过渡控制权为由，要求A公司改组甲公司董事会，将甲公司董事会成员全部更换为B公司派出的代表；同时，B公司要求A公司就拟转让的甲公司35％的股份向证券登记结算机构申请办理临时保管手续；在甲公司协议收购报告书公告后的第28天，A公司和B公司完成了股权过户登记手续。
资料四：
   5月15日，甲公司再次召开临时股东大会，讨论吸收合并乙公司的事项。出席会议的股东(包括王某)或股东代表一致投票通过了合并决议。5月15日，甲公司和乙公司将合并事项分别通知了各自的已知债权人，未有债权人提出异议。5月18日，王某要求甲公司以合理价格收购其股份，被甲公司拒绝。6月30日，甲公司完成对乙公司的吸收合并，但在办理乙公司的注销手续时，当地工商行政机关的经办人员以乙公司未经清算程序为由，拒绝办理注销手续。
要求：根据上述资料，回答下列问题：
工商行政管理局的经办人员提出乙公司未经清算程序不得办理注销手续的说明是否成立?并说明理由。

选项

答案工商行政机关经办人员的说法不成立。根据规定，因合并、分立而解散公司的，因其债权债务由合并、分立后继续存续的公司承继，不需要清算。

解析甲公司的重组方案要点及图解如下：(1)甲公司将所属全部资产及负债作价2．5亿元出售给本公司最大股东A公司；(2)A公司将其所持有甲公司35％股份全部协议转让给B公司，作价2．5亿元；(3)B公司将其持有的乙公司100％的股权作价2．5亿元，用于向A公司支付股份转让价款；(4)A公司将受让的乙公司100％的股权转让给甲公司，作为支付购买甲公司所属全部资产的价款；(5)甲公司在取得乙公司100％的股权后，将乙公司吸收合并，注销乙公司，甲公司改名为乙公司(先作资产注入，后为所注入资产更名)。

该重组方案涉及多方法律关系：
(1)甲公司和A公司之间的资产收购①站在甲公司是上市公司的角度，需要考虑重大资产出售需要符合的有关规定(例如，是否需要经过股东大会决议)。②站在“资产收购协议”的角度(A)关注资产、负债转移过程中的法律风险，包括但不限于资产权属是否能够无瑕疵地转移，债务承担是否经过相关债权人的同意、该债务是否存在隐性的后续法律责任。(B)关注购买对价的支付方式是否符合规定，按期支付是否存在风险、是否需要作出相关担保安排。
(2)A公司和B公司的股权置换①站在转让甲上市公司35％股权的角度上，A公司和B公司的行为属于协议收购上市公司股权，应当关注：(A)是否满足上市公司股权协议转让的有关规定；(B)是否触发强制要约收购义务。②站在转让乙公司股权的角度上，需要关注标的股权是否符合转让条件，是否存在引发后续责任的风险(如标的股权对应出资是否充实)。
(3)站在交易整体上考虑，应当关注是否构成重大资产重组，是否构成“借壳上市”，以及需要满足的相关条件。
(4)站在甲公司吸收合并乙公司的角度上，可以思考法定合并与资产并购、股权并购优劣，需要考虑合并程序及债权债务承继是否符合规定。

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