2. 司法
  3. 关于故意与违法性的认识，下列哪些选项是正确的?(2015年卷二55题，多选)

关于故意与违法性的认识，下列哪些选项是正确的?(2015年卷二55题，多选)

admin2017-11-24  48
问题 关于故意与违法性的认识，下列哪些选项是正确的?(2015年卷二55题，多选)
选项 A、甲误以为买卖黄金的行为构成非法经营罪，仍买卖黄金，但事实上该行为不违反《刑法》。甲有犯罪故意，成立犯罪未遂
B、甲误以为自己盗窃枪支的行为仅成立盗窃罪。甲对《刑法》规定存在认识错误。因而无盗窃枪支罪的犯罪故意，对甲的量刑不能重于盗窃罪
C、甲拘禁吸毒的陈某数日。甲认识到其行为剥夺了陈某的自由，但误以为《刑法》不禁止普通公民实施强制戒毒行为。甲有犯罪故意，应以非法拘禁罪追究刑事责任
D、甲知道自己的行为有害，但不知是否违反《刑法》，遂请教中学语文教师乙，被告知不违法后，甲实施了该行为。但事实上《刑法》禁止该行为。乙的回答不影响甲成立故意犯罪
答案C,D
解析 本题考查违法性认识错误。违法性认识指行为人认识到自己的行为是违法的，即认识到自己的行为是被刑法所禁止的。违法性认识的错误，指行为人认识到了自己的行为符合客观构成要件的事实，但却不知道自己的行为被法律所禁止。违法性认识错误的处理分为两种情况：
(1)因为故意犯罪的成立不要求行为人现实地认识到形式的违法性，但行为人要有认识到违法的可能性，所以只要行为人认识到自己的行为的内容、社会意义和危害结果，并希望或者放任这种结果发生，就反映出行为人侵犯法益的故意态度(对实质违法性有认识)，就可以成立故意犯罪。
(2)特殊情况下，如果行为人对法律的错误认识导致不能认识到行为的社会意义与危害结果时，则不成立故意，可能成立过失犯罪。   
A项：甲没有实施犯罪的行为，即行为本身没有被刑事法律所禁止，没有行为要素，自然不成立犯罪，不论行为人或者第三人如何理解这一行为。所以A选项说法错误。   
B项：甲知道自己的行为性质、行为对象、行为的危害性，只是对于自己的行为归属于哪一个罪名有错误认识(“刑法没有学好”)，这属于第一类违法性认识错误，不影响甲成立其行为所满足的盗窃枪支罪。所以B选项说法错误。   
C项：甲知晓自己的行为侵犯了对方的行动自由，有侵犯对方行动自由的故意，属于第一类违法性认识错误，不阻却故意，成立非法拘禁罪。所以C选项说法正确。   
D项：当行为人对自己的行为是否违法产生疑问时，依照执法者的指引行动，仍然触犯法律的，属于可以阻却故意的违法性认识错误。但是甲咨询的不是执法者，而是不负有解释法律职责和未经法律专业培训的语文老师，因此不阻却故意，甲仍然成立故意犯罪。所以D选项正确。
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试卷一

法律职业资格

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