甲公司与乙公司签订10万元建材买卖合同后，乙交付建材，甲公司未付建材款。甲公司将该建材用于丙公司办公楼装修，丙公司需向甲公司支付15万元装修款，其中5万元已经支付完毕。丙公司给乙公司出具《担保函》：“本公司同意以欠甲公司的10万元装修款担保甲公司欠乙公司的

admin2015-04-23 30

问题甲公司与乙公司签订10万元建材买卖合同后，乙交付建材，甲公司未付建材款。甲公司将该建材用于丙公司办公楼装修，丙公司需向甲公司支付15万元装修款，其中5万元已经支付完毕。丙公司给乙公司出具《担保函》：“本公司同意以欠甲公司的10万元装修款担保甲公司欠乙公司的10万元建材款。”乙公司对此并无异议。后，甲公司对乙公司的债务、丙公司对甲公司的债务均届期未偿，且甲公司怠于向丙公司主张债权。下列哪些表述是正确的?(2011年试卷三第59题)

选项 A、乙公司对丙公司享有应收账款质权
B、丙公司应对乙公司承担保证责任
C、乙公司可以对丙公司提起代位权诉讼
D、乙公司可以要求并存债务承担人丙公司清偿债务

答案B，C

解析选项A考查权利质权。根据《物权法》第228条第l款的规定：“以应收账款出质的，当事人应当订立书面合同。质权自信贷征信机构办理出质登记时设立。”可知，应收账款出质应以登记为生效要件。本题中，由于并未进行出质登记，乙公司并未享有对丙公司的应收账款质权，选项A错误。
选项B考查保证合同的设立。根据《担保法解释》第22条第1款的规定：“第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。”可知，本题中，丙公司单方以书面形式给乙公司出具《担保函》，乙公司在并无异议的情况下，应当认定为丙公司与乙公司之间的保证合同成立，丙公司应对乙公司承担保证责任，选项B正确。
选项C考查债权人代位权诉讼。根据《合同法》第73条以及《合同法解释(一)》第11条的规定，甲公司欠乙公司10万元建材款、丙公司欠甲公司10万元装修款，均届期未偿，作为债务人的甲公司怠于向丙公司主张债权，且两笔债权均非专属于债务人自身的债权时，债权人乙公司为保护自己的债权可对丙公司提起代位权诉讼，选项C正确。
选项D考查并存债务。所谓并存的债务承担，又称债务加入，指债务人并不脱离债的关系，而由第三人与债务人共同承担债务，并存的债务承担成立后，原债务人与第三人成为连带债务人，第三人又称为并存债务人。由于并存的债务承担与保证均以担保债务履行为目的，尤其是连带责任保证人与并存的债务承担人，两者在法律效果上都系与原债务人承担连带责任，因此很多人将二者混同。但二者并非相同，主要表现在以下几点：(1)两者在地位上不同。保证系从合同，保证人是从债务人，是为他人债务负责；并存的债务承担是独立的合同，承担人是债务人之一，是为自己债务负责。(2)两者在性质上不同，保证合同是有因合同，合同的成立与生效，受作为其发生原因的另一合同即主合同的影响；而债务承担属于无因合同，无因合同指合同成立后不受原因行为的影响。(3)债务主体不同。并存的债务承担的债务主体是两个以上债务人，即原债务人和新加入债务的第三人：而在连带责任保证中原债务人的地位不变。保证人不具有原合同债务人的地位，其性质为从债务人，其地位受到主债务人的影响。(4)成立的条件不同。对于并存债务协议中，债务人既可以与第三人达成并存债务承担协议，也可以直接与债权人达成债务承担协议：而保证担保需要按照担保法的规定，由保证人和债权人达成保证合同。综上所述，本题中，丙公司给乙公司出具《担保函》，仅在丙公司和乙公司之间成立了保证合同。丙公司只是作为乙公司的保证人，并非成为乙公司并存的债务承担人，选项D错误。

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