2004年10月15日，A公司与B公司签订了一份加工承揽合同。该合同约定：由B公司为A公司制作铝合金门窗1万件，原材料由A公司提供，加工承揽报酬总额为150万元，违约金为报酬总额的10%；A公司应在2004年u月5日前向B公司交付60%的原材料，B公司

admin2009-02-15 45

问题 2004年10月15日，A公司与B公司签订了一份加工承揽合同。该合同约定：由B公司为A公司制作铝合金门窗1万件，原材料由A公司提供，加工承揽报酬总额为150万元，违约金为报酬总额的10%；A公司应在2004年u月5日前向B公司交付60%的原材料，B公司应在2005年3月1日前完成6000件门窗的加工制作并交货；A公司应在2005年3月5日前交付其余40%的原材料，B公司应在2005年5月20日前完成其余门窗的加工制作并交货；A公司应在收到B公司交付门窗后3日内付清相应款项。
为确保A公司履行付款义务，B公司要求其提供担保，适值D公司委托A公司购买办公用房，D公司为此向A公司提供了盖有D公司公章及法定代表人签字的空白委托书和D公司的合同专用章。A公司遂利用上述空白委托书和合同专用章，将D公司列为该项加工承揽合同的连带保证人，与B公司签订了保证合同。
2004年11月1日，A公司向B公司交付60%的原材料，B公司按约加工制作门窗。2005年2月28日，B公司将制作完成的6000件门窗交付A公司，A公司按报酬总额的60%予以结算
2005年3月1日，B公司发生重组，加工型材的生产部门分立为C公司。3月5日，A公司既未按加工承揽合同的约定向B公司交付40%的原材料，也未向C公司交付。3月15日，C公司要求A公司继续履行其与B公司签订的加工承揽合同，A公司表示无法继续履行并要求解除
合同。C公司遂在数日后向人民法院提起诉讼，要求判令A公司支付违约金并继续履行加工承揽合同，同时要求D公司承担连带责任。
经查明：A公司与B公司签订的加I承揽合同仅有B公司及其法定代表人的签章，而无A公司的签章。
要求：根据上述资料回答下列问题：
(1)A公司与B公司签订的加工承揽合同是否成立?为什么?
(2)C公司可否向A公司主张加工承揽合同的权利?为什么?
(3)C公司要求判令A公司支付违约金并继续履行加工承揽合同的主张能否获得支持?并说明理由。
(4)D公司应否承担保证责任?并说明理由。

选项

答案(1) A公司与B公司签订的加工承揽合同成立。因为该合同虽然没有A公司的签章，但A公司已经实际履行合同了，B公司也接受了，所以合同成立。 (2) C公司可以向A公司主张加工承揽合同的权利。因为C公司是从B公司分立出来的，公司分立前的权利义务由分立后的企业分别享受和分别承担。《合同法》也规定，当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利义务享有连带债权，承担连带责任。 (3) 首先，C公司要求判令A公司支付违约金的主张能获得支持。违约金为约定的承担违约责任方式，当

解析

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