刑法第64条前段规定：“犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔”。关于该规定的适用，下列哪一选项是正确的?( )(2016／2／8)

admin2021-01-02 21

问题刑法第64条前段规定：“犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔”。关于该规定的适用，下列哪一选项是正确的?( )(2016／2／8)

选项 A、甲以赌博为业，但手气欠佳输掉200万元。输掉的200万元属于赌资，应责令甲全额退赔
B、乙挪用公款炒股获利500万元用于购买房产(案发时贬值为300万元)，应责令乙退赔500万元
C、丙向国家工作人员李某行贿100万元。除向李某追缴100万元外，还应责令丙退赔100万元
D、丁与王某共同窃取他人财物30万元。因二人均应对30万元负责，故应向二人各追缴30万元

答案B

解析《刑法》第64条的全文是：“犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者贵令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。”该条应当这样理解：
(1)对于违法所得财物，如违法所得财物存在，则应当追缴。追缴之后，对被害人的合法财产，应当及时返还；对于其它的财物，应当没收上缴国库。
(2)如违法所得财物已不再存在，造成他人损失的，则应当责令退赔。
(3)违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。
A选项，追缴成者责令退赔的是“违法所得”，而不是“违法所失”。本选项中200万元属于赌资，但系甲本人输掉的钱，是“违法所失”，而不是“违法所得”。
B选项，追缴或者责令退赔的是“违法所得”，不仅包括违法所得的财物本身，也包括违法所得的财物产生的收益(即犯罪产生的收益)。挪用公款炒股获利所得，属于犯罪产生的收益，系“违法所得的财物”，数额系500万元。因违法所得财物已不存在，被消费用于购买房产，故而应当责令退赔。
C选项，受贿人受贿所得系“违法所得”，应当予以追缴；但对于行贿人而言，送出的钱款系“违法所失”，不是“违法所得”，不能责令退赔。因两罪对象同一，只要对该100万元进行一次追缴。
D选项，窃取他人财物30万元，系“违法所得”，应当追缴；并且属于被害人的合法财产，追缴后应当及时返还。二人“违法所得”共计30万元，追缴数额共计30万元。在共同犯罪中，“违法所得的财物”，指整体共同犯罪所得财物，不是指各共犯人的“犯罪数额"；对于各共犯人而言，是指各共犯人的“分赃所得财物"。

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