张三打算开一家小吃店，于是向该市工商行政管理局申请办理营业执照，但是多次申请办理工商行政管理局均不予受理，理由是张三不适合做生意。于是张三向该市人民法院提起诉讼，根据以上事实，下列说法错误的是( )。

admin2012-08-12 41

问题张三打算开一家小吃店，于是向该市工商行政管理局申请办理营业执照，但是多次申请办理工商行政管理局均不予受理，理由是张三不适合做生意。于是张三向该市人民法院提起诉讼，根据以上事实，下列说法错误的是( )。

选项 A、若该市人民法院受理，在一审期间，该市工商行政管理局受理了张三办理营业执照的申请，张三不撤诉，人民法院应当判决确认市工商行政管理局原先行政不作为违法
B、若该市人民法院7日内既不立案也不作出裁定，张三可以向上一级人民法院申诉
C、若该市人民法院7日内既不立案也不作出裁定，张三向上一级人民法院起诉，上一级法院应当自行审理
D、若张三既向该市人民法院提起诉讼，又向上一级工商行政机关提起复议，该市人民法院和上一级工商行政机关同时受理，张三可以自己选择管辖

答案C

解析根据《行诉解释》第50条第3～4款的规定，被告改变原具体行政行为，原告不撤诉，人民法院经审查认为原具体行政行为违法的，应当作出确认其违法的判决；认为原具体行政行为合法的，应当判决驳回原告的诉讼请求。原告起诉被告不作为，在诉讼中被告作出具体行政行为，原告不撤诉的，参照上述规定处理。因此A项正确。根据《行诉解释》第32条第3款的规定，受诉人民法院在7日内既不立案，又不作出裁定的，起诉人可以向上一级人民法院申诉或者起诉。上一级人民法院认为符合受理条件的，应予受理；受理后可以移交或者指定下级人民法院审理，也可以自行审理。因此B项正确，C项错误，上一级人民法院受理之后，既可以自己审理，也可以移交或指定下级人民法院受理。根据《行诉解释》第34条的规定，法律、法规未规定行政复议为提起行政诉讼必经程序，公民、法人或者其他组织既提起行政诉讼又申请行政复议的，由先受理的机关管辖；同时受理的，由公民、法人或者其他组织选择。公民、法人或者其他组织已经申请行政复议，在法定复议期间内又向人民法院提起诉讼的，人民法院不予受理。本案中，对于工商行政管理局的不作为并不属于必须经过复议程序的情形，因此可以使用本条规定。答案D的说法正确。

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试卷一

法律职业资格

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