2. 自考
  3. 下列与不作为犯罪相关的表述，哪一选项是正确的?( )(2006／2／4)

下列与不作为犯罪相关的表述，哪一选项是正确的?( )(2006／2／4)

admin2021-01-02  68
问题 下列与不作为犯罪相关的表述，哪一选项是正确的?(    )(2006／2／4)
选项 A、甲警察接到报案：有歹徒正在杀害其妻。甲立即前往现场，但只是站在现场观看，没有采取任何措施。此时，县卫生局副局长刘某路过现场，也未救助被害妇女。结果，歹徒杀害了其妻。甲和刘某都是国家机关工作人员，都没有履行救助义务，均应成立渎职罪
B、甲非常讨厌其侄子乙(6岁)。某日。甲携乙外出时，张三酒后驾车撞伤了乙并迅速逃逸。乙躺在血泊中。甲心想，反正事故不是自己造成的，于是离开了现场。乙因得不到救助而死亡。由于张三负有救助义务，所以甲不构成不作为犯罪
C、甲下班回家后，发现自家门前放着一包来历不明、类似面粉的东西。甲第二天上班时拿到实验室化验，发现是海洛因，于是立即倒入厕所马桶冲入下水道。甲虽然没有将毒品上交公安部门，但不构成非法持有毒品罪
D、《消防法》规定，任何人发现火灾都必须立即报警。过路人甲发现火灾后没有及时报警，导致火灾蔓延。甲的行为成立不作为的放火罪
答案C
解析 本题考查不作为犯，涉及作为义务的来源、持有行为的定性、不作为犯罪的成立与构成要件等诸多问题。
A选项，考查职务业务引起的作为义务。
(1)甲具有双重身份：作为警察有职务上的救助危难的义务，故意不救助而造成损失，根据刑法第397条，可构成滥用职权罪(渎职罪)。作为丈夫有救助妻子的义务。如果在当时的场景下，甲一救助则妻子有极大可能脱险避免死亡，则其不作为行为与杀人的作为行为有等价性，此时，甲故意不救助，根据刑法第232条，可构成不作为故意杀人罪。系想象竞合，应当择一重处。
(2)对于刘某的行为，虽为国家机关工作人员，但依其职务(卫生局副局长)，其具体职责中没有救助危难的作为义务，不构成不作为犯。只是违纪或违反道德的行为。
B选项，考查作为义务的来源。
(1)叔叔与侄子之间，不存在民法、婚姻家庭法上规定的救助义务。
(2)乙受伤的风险系张三创设，甲不存在因先前创设风险行为而产生的救助义务。
(3)甲携6岁儿童乙外出的法律行为，会产生临时监护义务(保护人身份)，包括被监护人因他人、本人、监护人而陷于危险时的救助义务。故甲具有因法律行为(自愿接受为临时保护人的单方法律行为)而引起的保护义务。
C选项，(1)持有行为一般认为是作为行为，而不是不作为行为。
(2)本选项中行为人在持有时并不明知毒品，而明知后又不再持有。因行为人并不具有上缴毒品的义务，不上缴不构成不作为行为。
(3)明知是毒品后而不持有，没有实施作为行为，又不属不作为，不构成犯罪。
D选项，考查法律、法规规定的义务。与不作为犯罪的关系。根据《消防法》的规定，公民发现火情后有报警义务；但此义务为行政法义务。但是，由于刑法上没有规定对应的“不报警”犯罪，故而甲只是行政法上的不作为，而不是刑法上的不作为犯罪。此外，火灾结果与不报警行为也无刑法上的因果关系，故不成立不作为的放火罪。
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