个体工商户张山因购货急需，由其同乡好友马乃作一般保证人，向另一个体工商户王如林借款5万元，在借款合同上马乃以一般保证人的身份签字。后来，张山因经营不善，为逃债举家出走，不知下落。一年后债务到期，张山没有偿还债务。于是王如林直接向马乃索债。马乃认为自己承担的

admin2010-01-30 36

问题个体工商户张山因购货急需，由其同乡好友马乃作一般保证人，向另一个体工商户王如林借款5万元，在借款合同上马乃以一般保证人的身份签字。后来，张山因经营不善，为逃债举家出走，不知下落。一年后债务到期，张山没有偿还债务。于是王如林直接向马乃索债。马乃认为自己承担的是一般保证责任，享有先诉抗辩权，在王如林没有提起诉讼或仲裁并就张山的财产强制执行前，自己没有义务清偿，所以拒绝王如林的请求。王如林诉至法院，要求马乃履行保证义务，清偿张山所欠债务。
试分析：
(1)张、马、王之间形成何种法律关系，有何法律依据?
(2)这种关系是否变化，适用法律有否变化?
(3)马乃应否清偿张山所欠债务，理由和根据何在?

选项

答案(1)张山、王如林、马乃三人是借款合同关系和保证关系，张山与王如林为借款合同关系，是主债务，马乃因在主合同中以一般保证人身份签字而成为保证人，是从债。 (2)马乃因系一般保证人，依法理及担保法的规定，“他享有先诉抗辩权，在主合同纠纷未经审判或仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。但由于债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的，则一般保证人不得行使先诉抗辩权。该案中马乃系一般保证人，马乃以先诉抗辩权拒绝承担保证责任是有依据的，但因债务人张山逃债举家出走，债权人王如林要求其履行债务发生重大困难，于是出现了一般保证人不得行使先诉抗辩权的法定情形。 (3)基于以上事实和理由，根据《担保法》第17条关于在一定情况下一般保证人不得行使抗辩权的规定，马乃应当清偿张山所欠王如林的债务。

解析

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