甲晚上潜入一古寺，将寺内古墓室中有珍贵文物编号的金佛的头用钢锯锯下，销赃后获赃款10万元。对甲应以什么罪追究刑事责任?( )(2004／2／19)

admin2021-01-02 47

问题甲晚上潜入一古寺，将寺内古墓室中有珍贵文物编号的金佛的头用钢锯锯下，销赃后获赃款10万元。对甲应以什么罪追究刑事责任?( )(2004／2／19)

选项 A、故意损毁文物罪
B、倒卖文物罪
C、盗窃罪
D、盗掘古文化遗址、古墓葬罪

答案B,C

解析 (1)盗掘古文化遗址、古墓葬罪的行为对象是盗掘尚未出土的古文化遗址、古墓葬：本案中是古寺中的文物，系出土文物，故不构成盗掘古文化遗址、古墓葬罪。
(2)本案属于毁坏型的盗窃，毁坏行为的对象是国家保护的珍贵文物，触犯故意损毁文物罪(故意损毁文物罪与故意毁坏财物罪是特别法与一般法的法条竞合关系，应按特别法论处)：盗窃行为触犯盗窃罪。系想象竞合，依照《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第11条第1项的规定：“采用破坏性手段盗窃公私财物，造成其他财物损毁的，以盗窃罪从重处罚；同时构成盗窃罪和其他犯罪的，择一重罪从重处罚。”
(3)《刑法》第324条规定，故意损毁文物罪一般刑罚为3年，情节严重法定最高刑为徒刑10年；《刑法》第264条规定以及盗窃罪最新解释，盗窃珍贵文物，法定最高刑为无期徒刑。故盗窃罪是重罪，应按盗窃罪论处。当然，本题的纰漏在于没有明示文物的级别；但由于本题是单选题。一般情况下，盗窃罪要重于故意损毁文物罪，故C选项最为合理。
(4)此外，本案行为人盗窃文物后销赃(违规向私人出售文物)的行为，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害文物管理等刑事案件适用法律若干问题的解释》((法释[2015]23号)第6条的解释，倒卖文物罪中的“倒卖”，指“出售或者为出售而收购、运输、储存”，亦即将“倒卖”解释为“销售”的话，可另外成立倒卖文物罪。因盗窃罪、倒卖文物罪侵害不同法益，类比于盗窃毒品后又贩卖毒品，不属事后不可罚，应当数罪并罚。B选项也当选。

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