2. 司法
  3. 刘某、徐某共同犯罪被起诉，2013年1月2日一审判决宣告刘某和徐某5年有期徒刑，刘某对第一审认定的事实、证据提出异议，认为应判无罪，提起上诉，则下列说法正确的是：( )

刘某、徐某共同犯罪被起诉，2013年1月2日一审判决宣告刘某和徐某5年有期徒刑，刘某对第一审认定的事实、证据提出异议，认为应判无罪，提起上诉，则下列说法正确的是：( )

admin2013-11-19  75
问题 刘某、徐某共同犯罪被起诉，2013年1月2日一审判决宣告刘某和徐某5年有期徒刑，刘某对第一审认定的事实、证据提出异议，认为应判无罪，提起上诉，则下列说法正确的是：(    )
选项 A、假设刘某1月9日提起上诉，1月10要求撤回上诉，则应视情况准许
B、假设刘某1月10日上诉，徐某没有上诉，1月12日刘某死亡，则不进入二审程序
C、该案件二审应当不开庭审理
D、二审法院可以减轻对徐某的徒刑刑罚，如果发现需要适用罚金，则可以适用罚金
答案C
解析 《刑事诉讼法解释》第304条规定：上诉人在上诉期限内要求撤回上诉的，人民法院应当准许。可见．A项错误。根据《刑事诉讼法解释》第312条的规定，共同犯罪案件，上诉的被告人死亡。其他被告人未上诉的，第二审人民法院仍应对全案进行审查。经审查，死亡的被告人不构成犯罪的，应当宣告无罪；构成犯罪的，应当终止审理。对其他同案被告人仍应作出判决、裁定。可见，B项上诉成立，第二审法院应对全案进行审查。根据《刑事诉讼法解释》第317条的规定，下列案件，根据刑事诉讼法第223条第1款的规定，应当开庭审理：(1)被告人、自诉人及其法定代理人对第一审认定的事实、证据提出异议，可能影响定罪量刑的上诉案件；(2)被告人被判处死刑立即执行的上诉案件；(3)人民检察院抗诉的案件；(4)应当开庭审理的其他案件。被判处死刑立即执行的被告人没有上诉，同案的其他被告人上诉的案件，第二审人民法院应当开庭审理。被告人被判处死刑缓期执行的上诉案件，虽不属于第1款第1项规定的情形，有条件的，也应当开庭审理。可见，C项正确。《刑事诉讼法解释》第325条第1款第7项规定：原判事实清楚，证据确实、充分，但判处的刑罚畸轻、应当适用附加刑而没有适用的，不得直接加重刑罚、适用附加刑，也不得以事实不清、证据不足为由发回第一审人民法院重新审判。必须依法改判的，应当在第二审判决、裁定生效后。依照审判监督程序重新审判。可见，D项适用附加刑的做法错误。因此，本应选C项。
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