假如甲罪的法定刑为“三年以上十年以下有期徒刑”，下列关于量刑的说法正确的是：

admin2008-09-01 29

问题假如甲罪的法定刑为“三年以上十年以下有期徒刑”，下列关于量刑的说法正确的是：

选项 A、如果法官对犯甲罪的被告人判处7年以上10年以下有期徒刑，就属于从重处罚；如果判处3年以上7年以下有期徒刑，就属于从轻处罚
B、法官对犯甲罪的被告人判处3年有期徒刑时，属于从轻处罚与减轻处罚的竞合
C、由于甲罪的法定最低刑为3年以上有期徒刑，所以，法官不得对犯甲罪的被告人宣告缓刑
D、如果犯甲罪的被告人不具有刑法规定的减轻处罚情节，法官就不能判处低于3年有期徒刑的刑罚，除非根据案件的特殊情况，报经最高人民法院核准

答案D

解析刑法中的从重处罚是指在法定刑的限定范围内判处较重的处罚；从轻处罚是指在法定刑的限定范围内判处较轻的处罚。但从重处罚并不意味着是在法定刑的“中间线”以上判处刑罚，从轻处罚也并不意味着是在法定刑的“中间线”以下判处刑罚，因为刑法并不是以法定刑的“中间线”为标准来区分从重处罚与从轻处罚的。正确的理解应当是，从重处罚是相对于既没有从重处罚情节也没有从轻处罚情节的一般情况下所判处的刑罚而言，即比没有上述情节时的刑罚要相对重一些；从轻处罚则是比没有上述情节时的刑罚要相对轻一些。所以A项的说法是不正确的。
《刑法》第99条规定：“本法所称以上、以下、以内，包括本数。”如果甲罪的法定刑为“三年以上十年以下有期徒刑”则其法定刑的范围包括了三年。但根据《刑法》第63条第1款：“犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚。”因此 B项对犯甲罪的被告人判处3年有期徒刑仍然属于法定刑的范围之内的刑罚，而非是在法定刑以下的刑罚，所以不属于减轻的情形，B项的说法不正确。
《刑法》第72条规定了缓刑可以适用的范围，即“对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会的，可以宣告缓刑。”但必须注意的是，这里的拘役、三年以下有期徒刑都是犯罪分子最终被判处的刑罚，而非其所犯罪名规定的法定刑，所以C项的说法是错误的。
至于D项，《刑法》第9条第2款对此有明确的规定：“犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。”所以D项的说法是正确的。

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试卷一

法律职业资格

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