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  3. 关于不作为犯罪，下列哪些选项是正确的？(2011—卷二—52，多)

关于不作为犯罪，下列哪些选项是正确的？(2011—卷二—52，多)

admin2014-02-18  45
问题 关于不作为犯罪，下列哪些选项是正确的？(2011—卷二—52，多)
选项 A、宠物饲养人在宠物撕咬儿童时故意不制止，导致儿童被咬死的，成立不作为的故意杀人罪   
B、一般公民发现他人建筑物发生火灾故意不报警的，成立不作为的放火罪
C、父母能制止而故意不制止未成年子女侵害行为的，可能成立不作为犯罪   
D、荒山狩猎人发现弃婴后不救助的，不成立不作为犯罪   
答案A,C,D
解析 要成立不作为犯，必须有作为义务。一般认为，只要制造了危险，不问是否正当，都会成为作为义务的来源。但是，正当防卫行为造成法益处于危险状态后不救助的，不成为不作为的义务来源。①(防卫行为针对的是不法侵害人，所以没有义务来源。再者，危险的源头是由不法侵害人引起的)。紧急避险人，对于遭受损害的无辜第三者具有作为义务(例如，张三遭受他人追杀，将骑摩托车的李四推倒，抢走李四摩托车，后看见李四倒在地上受伤，犯罪分子已经被警察抓走，张三有救助的义务)。⑦纯粹道德上的义务不能成为不作为犯的义务来源，例如，见危不救不成立犯罪；又如，男女朋友分手，女孩子自杀，男孩子也没有救助行为。   
动物的饲养人当然对动物造成的风险有救助的义务，不履行该义务的，成立不作为的故意杀人罪。故A项正确。   
虽然行为人具有报警的义务，但这种义务刑法上并没有规定责任，故不构成犯罪。只有当不作为与因作为而实现的法定构成要件相当时，该不作为才成立犯罪，即不作为与作为要具有等价性。即使行为符合不作为犯的一般客观条件，也并不直接成立犯罪，只有当不作为符合具体的犯罪构成才成立犯罪。不能以不作为的成立条件取代犯罪构成要件。根据《消防法》的规定，一般公民发现火灾有报警的义务，能够履行此义务而不履行的属于不作为。但是此种不作为与主动的放火(纵火)不具有等价性，并不成立不作为的放火罪，也难以成立其他犯罪。再者，行为人并没有创造风险，因此无救助的义务。故不成立不作为犯。该题曾经考过：2008年延期区卷二第52题A项过路人甲看见某公寓发生火灾而不报警，导致公寓全部被烧毁。路人甲的行为不成立不作为的放火罪。B项错误。   
父母对未成年的子女具有监督的义务，如果不履行该监督义务的，即使是未成年子女造成了他人伤害，父母也可能成立不作为犯。另外，需要注意的是，本题的四个选项中，命题老师仅对C选项使用了“可能"的表述，这表明该项更应该入选。C项正确。   
狩猎人并没有创造风险，当然没有救助义务，不成立不作为犯罪。故D项正确。本题答案为A、C、D。   
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试卷一

法律职业资格

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