甲企业向银行贷款100万元，以一处房产作抵押并登记，同时提出保证人丙企业为连带保证人为其扣保。贷款到期后，甲企业不能履行债务，则：( )

admin2009-05-12 73

问题甲企业向银行贷款100万元，以一处房产作抵押并登记，同时提出保证人丙企业为连带保证人为其扣保。贷款到期后，甲企业不能履行债务，则：( )

选项 A、首先由丙企业承担连带保证责任，不足部分以房产作价给付
B、首先以房产作价偿付，不足部分由丙企业承担保证责任
C、可直接将此房产过户给银行所有，不足部分由丙企业承担
D、银行有权选择放弃要求甲企业以房产作价给付，而直接要求丙企业承担责任

答案B

解析本题涉及人保与物保的问题。是否存在物保优于人保，我国法律的规定似乎有矛盾。依《担保法》第28条规定，同一债权既有保证。又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。债权人放弃物的担保的，保证人在侦权人放弃债权的范围内免除保证责任。此条规定．似平采物保优于人保的原则。但《担保法解释》第38条规定，同一债权既有保证，又有第三人提供的物保的，债权人可以请求保证人或者物的担保人承担担保责任。当事人对保证担保的范围或者物的担保的范围没有约定，或者约定不明确的，承担了担保责任的担保人，可以向债务人追偿，也可以要求其他担保人承担其应当分担的份额。同一债权既有保证又有物的担保的，物的担保合同被确认无效或者被撤销或者担保物因不可抗力灭失而没有代位物的，保证人仍应当按照合同约定或者法律规定承担保证责任。本条规定似乎未采物保优于人保的原则。对此，应如何适用法律，应区分两种情况：即债务人自身提供物保和第三人提供物保。在债务人自身提供物保的情况下，应适用《担保法》的规定，实行物保优于人保的原则，保证人享有抗辩权，但在第三人提供物保的情况下，应依《担保法解释》之规定，不实行物保先于人保的原则，由债权人行使选择权。本题中，甲企业为债务人，其以自己的房子进行抵押担保，丙企业承担连带保证责任，对此，应以甲企业的抵押财产首先进行清偿，不足部分由丙企业承担，故B选项正确，其他选项均不正确。

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试卷一

法律职业资格

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