某一大型国有企业准备以募集的方式设立一股份有限公司。经省级人民政府批准,又向国务院证券管理部门递交了募股申请,经同意后正式成立了募集小组,着手建立该公司。募集小组依法制定了公司章程,确定股份金额为8 000万元,每股1万元,共8 000股。并依法制作了招股

admin2009-04-14  38

问题 某一大型国有企业准备以募集的方式设立一股份有限公司。经省级人民政府批准,又向国务院证券管理部门递交了募股申请,经同意后正式成立了募集小组,着手建立该公司。募集小组依法制定了公司章程,确定股份金额为8 000万元,每股1万元,共8 000股。并依法制作了招股说明书。该企业作为发起人认购2 400股,是以土地使用权、厂房和该企业的专利作价而认购的(其中专利作价1 800股),其余5 600股向社会公开募集。公司章程还确定:发起人持有的本公司的股份,自公司成立之日起3年内不得转让;公司董事、监事、高级管理人员所持有的本公司的股份在任职期间内不得转让。
之后,该企业同某证券公司签订了承销协议,此后又与某银行签订了收股款协议。在招股书指定时间内该公司的股款缴足,并到验资机构验资,出具证明。由于年底事务繁多,该企业于1个半月后才主持召开创立大会。其余股东要求退股,另加同期银行存款利息。而该企业募集小组强调:认股人缴纳股款或交付抵作股款的出资后,不得抽回股本。所以不予退还。
问题:
(1) 该股份有限公司在设立过程中有哪些不符合法律规定之处?
(2) 如果你是一名认股人,应该怎样反驳募集小组的说法?

选项

答案本案例答案如下: (1) 该股份有限公司的设立采取了募集设立的方式,即由发起人认购公司发行股份的一部分,其余部分向社会公开募集。由于募集设立影响较大,《公司法》对募集设立规定了比较严格的程序。而该股份有限公司在设立过程中多处违反了《公司法》的规定。主要表现在: ①依《公司法》规定:“以募集方式设立股份有限公司的,发起人认购的股份不得少于公司股份总额的35%。其余部分应当向社会募集。”而该国有企业作为发起人,仅认购 2400股,少于股份总数8 000股的35%,只占30%,因此,如要创立该公司,则须增加出资,增加认股。 ②根据2005年10月27日第十届全国人大常委会第十八次会议修订的《公司法》规定:“发起人持有的本公司股份,自公司成立之日起1年内不得转让。” “公司董事、监事、高级管理人员应当向公司申报所持有的本公司的股份及其变动情况,在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的25%……”因此,某大型国有企业募集设立股份有限公司时,其公司章程确定的内容与《公司法》的规定不符。 ③《公司法》规定:发行股份的股款募足并经法定的验资机构验资、出具证明的,发起人应当在30日内主持召开公司创立大会。而该企业于1个半月后才主持召开公司创立大会,这一点也是违反《公司法》的。 (2) 如果我是一名认股人,我认为,根据《公司法》关于“发行的股份超过招股说明书规定的截止期限而未募足,或者发行股份的股款缴足后,发起人在30日内未召开创立大会的,认股人可以按照所缴股款并加算银行同期存款利息,要求发起人返还”的规定,认股人有权要求该企业返还他们所认缴的股款,并加算银行同期存款利息。

解析
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