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  3. 简述清末礼法之争的焦点。

简述清末礼法之争的焦点。

admin2019-02-23  21
问题 简述清末礼法之争的焦点。
选项
答案礼法之争，是指在清末变法修律过程中，以张之洞、劳乃宣为代表的“礼教派”与以修订法律大臣沈家本为代表的“法理派”，围绕《大清新刑律》等新式法典的修订原则产生的理论争执。前者主张不能偏离中国传统，后者强调大力引进西方理论和制度，具体而言，法理派与礼教派争论的焦点主要集中在： 其一，关于“干名犯义”条存废。“干名犯义”专指子孙控告祖父母、父母的行为。法理派从西方国家通行的法理出发，提出“干名犯义”属“告诉之事，应于编纂判决录时，于诬告罪中详叙办法，……不必另立专条”。而礼教派则认为“中国素重纲常，故于干名犯义之条，立法特为严重”，不能在新刑律中没有反映。 其二，关于“存留养亲”。沈家本等人认为，“古无罪人留养之法”“存留养亲”不编入新刑律草案，“似尚无悖于礼教”。礼教派认为，“存留养亲”是宣扬“仁政”、鼓励孝道的重要方式，不能排除在新律之外。 其三，关于“无夫奸”及“亲属相奸”等。礼教派认为“奸非”严重违反传统道德，故传统刑律予以严厉处罚。“亲属相奸”更是“大犯礼教之事，故旧律定罪极重”，新律中也应有专门规定。法理派则认为，“无夫妇女犯奸，欧洲法律并无治罪之文”。“此事有关风化，当于教育上别筹办法，不必编入刑律之中”。至于亲属相奸，“此等行同禽兽，固大乖礼教，然究为个人之过恶，未害及社会，旧律重至立决，未免过严”。因此依“和奸有夫之妇”条款处以三等有期徒刑即可，“毋庸另立专条”。 其四，关于“子孙违反教令”。礼教派认为，“子孙治罪之权，全在祖父母、父母，实为教孝之盛轨”。法理派则指出：“此全是教育上事，应别设感化院之类，以宏教育之方。此无关于刑事，不必规定于刑律中也。” 其五，关于子孙卑幼能否对尊长行使正当防卫权。礼教派认为，“天下无不是之父母”，子孙对父母祖父母的教训、惩治，最多像舜帝那样“大杖则走，小杖则受”，绝无“正当防卫”之说。法理派则认为，“国家刑法，是君主对于全国人民的一种限制。父杀其子，君主治以不慈之罪；子杀其父，则治以不孝之罪”，惟有如此“方为平允”。 “礼法之争”的结局是法理派的退让和妥协，但在客观上对传播近代法律思想和理论起到了一定的积极作用。
解析 本题考点为《考试分析》第五章第一节中的清末修律中的“礼法之争”。这一问题之所以重要，是因为它集中反映了中西方法律理念的冲突所在，故而无论哪种题型都可能考到，而法制史部分考论述题的可能性很小，因此以简答的方式全面理解是有必要的。就答题思路而言，中心当然是具体五个争议焦点及双方的对立观点，此外要注意在开始简单介绍“礼法之争”的定义，最后略加评价其结果和影响。
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