2. 司法
  3. 甲在从事生产经营的过程中，不知道某种行为是否违法，于是以书面形式向法院咨询，法院正式书面答复该行为合法。于是，甲实施该行为，但该行为实际上违反刑法。关于本案，下列哪一选项是正确的?(卷二真题试卷第4题)

甲在从事生产经营的过程中，不知道某种行为是否违法，于是以书面形式向法院咨询，法院正式书面答复该行为合法。于是，甲实施该行为，但该行为实际上违反刑法。关于本案，下列哪一选项是正确的?(卷二真题试卷第4题)

admin2017-03-07  57
问题 甲在从事生产经营的过程中，不知道某种行为是否违法，于是以书面形式向法院咨询，法院正式书面答复该行为合法。于是，甲实施该行为，但该行为实际上违反刑法。关于本案，下列哪一选项是正确的?(卷二真题试卷第4题)
选项 A、由于违法性认识不是故意的认识内容，所以，甲仍然构成故意犯罪
B、甲没有违法性认识的可能性，所以不成立犯罪
C、甲虽然不成立故意犯罪，但成立过失犯罪
D、甲既可能成立故意犯罪，也可能成立过失犯罪
答案B
解析 违法性认识是归责要素之一，只有故意而缺乏违法性认识仍然不构成犯罪。当然，关于违法性认识在主观要件中的体系性地位，在刑法理论上存在不同见解。有的是从正面肯定违法性认识是一种归责要素，也有的是从反面将违法性认识错误作为排除责任的事由。从构成要件体系的合理性上来说，将违法性认识错误作为排除责任事由更为妥当。在一般情况下，存在构成要件的故意与过失的，即可推定责任存在，除非存在违法性认识错误或者期待不可能的情形。因此，我国刑法教科书目前更多倾向于将违法性认识错误作为排除责任事由。例如，张明楷教授认为违法性认识错误是有责性阻却事由，②笔者则认为违法性认识错误是罪责排除事由。③本题中，甲对其所从事的生产经营是否合法，专门向法院进行书面咨询，在答复说生产经营行为合法以后才实施，其主观上显然不具有违法性认识，其行为不构成犯罪。因此，B项足正确答案。
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试卷一

法律职业资格

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