许某与汤某系夫妻，婚后许某精神失常。二人提出离婚，某县民政局准予离婚。许某之兄认为许某为无民事行为能力人，县民政局准予离婚行为违法，遂提起行政诉讼。县民政局向法院提交了县医院对许某作出的间歇性精神病的鉴定结论。许某之兄申请法院重新进行鉴定。下列哪些选项是正

admin2014-07-03 34

问题许某与汤某系夫妻，婚后许某精神失常。二人提出离婚，某县民政局准予离婚。许某之兄认为许某为无民事行为能力人，县民政局准予离婚行为违法，遂提起行政诉讼。县民政局向法院提交了县医院对许某作出的间歇性精神病的鉴定结论。许某之兄申请法院重新进行鉴定。下列哪些选项是正确的?(卷二真题试卷第87)

选项 A、原告需对县民政局准予离婚行为违法承担举证责任
B、鉴定结论应有鉴定人的签名和鉴定部门的盖章
C、当事人申请法院重新鉴定可以口头提出
D、当事人中请法院重新鉴定应当在举证期限内提出

答案B,D

解析行政诉讼证据制度，是行政诉讼中的重要制度之一。针对行政诉讼举证责任和不同种类的证据的要求，《行政诉讼法》，尤其是《行诉证据规定》，作出了具体的规定。关于举证责任的分配，《行诉证据规定》对原、被告须承担举证责任的情形作出了具体规定。第1条第1款是对被告承担举证责任的规定，内容是：“根据行政诉讼法第三十二条和第四十三条的规定，被告对作出的具体行政行为负有举证责任，应当在收到起诉状副本之日起十日内，提供据以作出被诉具体行政行为的全部证据和所依据的规范性文件。被告不提供或者无正当理由逾期提供证据的，视为被诉具体行政行为没有相应的证据”。而第4条和第5条是对原告承担的举证责任的规定，其中第4条的规定是：“公民、法人或者其他组织向人民法院起诉时，应当提供其符合起诉条件的相应的证据材料。在起诉被告不作为的案件中，原告应当提供其在行政程序中曾经提出申请的证据材料。但有下列情形的除外：(一)被告应当依职权主动履行法定职责的；(二)原告因被告受理申请的登记制度不完备等正当事由不能提供相关证据材料并能够作出合理说明的。被告认为原告起诉超过法定期限的，由被告承担举证责任。”第5条的规定是：“在行政赔偿诉讼中，原告应当对被诉具体行政行为造成损害的事实提供证据。”本题中，被诉具体行政行为，是县民政局准予离婚行为。根据上述规定，被告县民政局须对该行为的合法性承担举证责任，不属于原告承担举证责任的情形。当然，作为对县民政局提出质疑的原告，可以提供证据证明被诉行政行为是违法的，但这是原告的权利，而非承担举证责任。对此，《行诉证据规定》第6条也作出明确解释：“原告可以提供证明被诉具体行政行为违法的证据。原告提供的证据不成立的，不免除被告对被诉具体行政行为合法性的举证责任。”故选项A的说法错误。《行诉证据规定》第14条规定：“根据行政诉讼法第三十一条第一款第(六)项的规定，被告向人民法院提供的在行政程序中采用的鉴定结论，应当载明委托人和委托鉴定的事项、向鉴定部门提交的相关材料、鉴定的依据和使用的科学技术手段、鉴定部门和鉴定人鉴定资格的说明，并应有鉴定人的签名和鉴定部门的盖章。通过分析获得的鉴定结论，应当说明分析过程。”故选项B的说法正确。《行诉证据规定》第29条规定：“原告或者第三人有证据或者有正当理由表明被告据以认定案件事实的鉴定结论可能有错误，在举证期限内书面申请重新鉴定的，人民法院应予准许。”根据此规定，原告申请重新鉴定须采用书面形式，且应在举证期限内提出，故选项C的说法错误，选项D的说法正确。综上，本题的答案为BD。

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试卷一

法律职业资格

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