法院对一起共同犯罪案件审理后分别判处甲死缓、乙无期徒刑。甲没有提出上诉，乙以量刑过重为由提出上诉，同时检察院针对甲的死缓判决以量刑不当为由提起抗诉。下列关于第二审程序的何种表述是错误的?( )

admin2019-11-04 56

问题法院对一起共同犯罪案件审理后分别判处甲死缓、乙无期徒刑。甲没有提出上诉，乙以量刑过重为由提出上诉，同时检察院针对甲的死缓判决以量刑不当为由提起抗诉。下列关于第二审程序的何种表述是错误的?( )

选项 A、二审法院可以不开庭审理
B、二审法院应当开庭审理
C、因上诉和抗诉都不是针对原审事实认定的，二审法院对本案不能以事实不清为由撤销原判，发回重审
D、因本案存在抗诉，二审法院对乙的裁决不受上诉不加刑原则的限制

答案A,C,D

解析本题考查二审开庭审理的范围、全面审查原则、上诉不加刑原则及其例外。根据《刑事诉讼法》第234条第1款的规定，第二审人民法院对于下列案件，应当组成合议庭，开庭审理：(1)被告人、自诉人及其法定代理人对第一审认定的事实、证据提出异议，可能影响定罪量刑的上诉案件；(2)被告人被判处死刑的上诉案件；(3)人民检察院抗诉的案件；(4)其他应当开庭审理的案件。故选项A不正确，B正确。另根据《刑诉解释》第310条的规定，第二审人民法院审理上诉、抗诉案件，应当就第一审判决、裁定认定的事实和适用法律进行全面审查，不受上诉、抗诉范围的限制。该解释第311条规定，共同犯罪案件，只有部分被告人提出上诉，或者自诉人只对部分被告人的判决提出上诉，或者人民检察院只对部分被告人的判决提出抗诉的，第二审人民法院应当对全案进行审查，一并处理。所以选项C不正确。《刑事诉讼法》第237条规定，第二审人民法院审理被告人或者他的法定代理人、辩护人、近亲属上诉的案件，不得加重被告人的刑罚。本案中，人民检察院仅针对甲死缓以量刑不当提出抗诉，而并未对乙提出抗诉，因此二审法院对乙的裁决应受上诉不加刑原则约束，所以选项D不正确。综上，本题应选ACD。

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试卷一

法律职业资格

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