关于抵押合同的效力与抵押权的取得,下列说法错误的有( )。

admin2019-09-18  34

问题 关于抵押合同的效力与抵押权的取得,下列说法错误的有(    )。

选项 A、甲为向乙借款,将其宅基地使用权抵押给乙,则抵押合同虽有效,但是乙未取得抵押权
B、甲为向乙借款,将其房屋抵押给乙,办理了抵押登记,此后该房屋被法院查封,则抵押合同虽有效,但是乙未取得抵押权
C、甲为向乙借款,将其房屋抵押给乙,办理了抵押登记,双方约定:“若甲届期不能履行,房屋即归乙所有”,则抵押合同虽无效,但是乙已取得抵押权
D、甲将其轿车出租给丙之后,为向乙借款,将该车抵押给乙,未办理抵押登记,则抵押合同虽有效。但是乙未取得抵押权

答案A,B,C,D

解析 下列财产不得抵押:①土地所有权;②耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权,但是法律规定可以抵押的除外;③学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施;④所有权、使用权不明或者有争议的财产;⑤依法被查封、扣押、监管的财产;⑥法律、行政法规规定的其他不得抵押的财产。如果当事人约定以上述受限财产作为抵押财产,那么当事人所签订之抵押合同无效,抵押权也不能设立。A选项即是上述第二种情形,依据上述规则,抵押合同无效,抵押权也不能设立,因而,A选项错误;B选项颇似上述第五种情形,但是并不相同,上述第五种情形是先查封后抵押,B选项是先抵押后查封,并不影响抵押合同的效力与抵押权的设立,因而,B选项错误。所谓流押条款,是指在债务履行期限届满前,抵押人与抵押权人约定,在债务人到期不履行债务时,抵押财产直接归抵押权人所有。依《物权法》相关规定,流押条款当属无效,抵押权不能依据流押条款实现,亦即抵押财产不能直接归抵押权人所有,但是抵押合同仍然有效。C选项属于流押条款,但是依据上述规则,流押条款无效,但是流押条款并不代表抵押合同,流押条款只是抵押合同组成部分,因而,C选项错误。先出租后抵押,此时,抵押权的实现不受影响,但是抵押财产的承租人可以主张“买卖不破租赁”对抗抵押财产的新所有权人,亦即抵押权人可以正常拍卖、变卖抵押财产并就所得价款优先受偿.但是即便抵押财产的所有权人因此发生变化,抵押财产的承租人仍然可以在原先约定的租期内承租该抵押财产。D选项即是先出租后抵押,依据上述规则,此举并不影响抵押合同的效力与抵押权的设立,只是在实现抵押权时涉及“买卖不破租赁”,因而,D选项错误。
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